《国际商法习题集》参考答案2014.3

21世纪普通高等教育规划教材.国际经济与贸易系列国际商法习题参考答案吴建斌朱娟编著上海财经大学出版社绪论一、填空题1.组织交易2.国际立法3.UCP6004.法国德国5．判例法6．三级四级7．判决理由 8. 联邦法州法9．美国10．二审二、单项选择题1. C2.A3.B4. D5.C6. D7.B8. A9. A 10. D三、判断题1.√2.√3.×4.×5.√6.√7.×8.√9.√ 10.×四、简答题1．国际商法的范围超出传统商法；国际商法属于跨国私法；国际商法的发展轨迹不同于其他法律分支；国际商法的渊源为国际立法、国际商事惯例以及各国相关立法，尤以前两者为主。

2．大陆法系是指以罗马法为基础、以法国民法典和德国民法典为典型的法、德两国法律以及效仿其法例的其他国家法律的统称。

大陆法系在13世纪形成于西欧，除法国、德国外，其他如比利时、西班牙、葡萄牙、意大利、奥地利、卢森堡、瑞士、荷兰、丹麦、瑞典、挪威、芬兰、冰岛等欧洲大陆国家均属于大陆法系。

曾受大陆法国家殖民统治的拉丁美洲、非洲的一些国家，也属于大陆法系，英美法系国家中的个别地区，如美国的路易斯安那州和加拿大的魁北克省，也实行大陆法。

另外，日本、土耳其等国，中国台湾地区、澳门地区，也先后引入了大陆法。

中国大陆实际上秉承了大陆法传统。

3. 英美法系又称英国法系、海洋法系、普通法系，是指英国中世纪以来的法律以及受其影响或者仿此模式制定的美国及其他国家法律的总称。

英美法系形成于英国，以后又扩展到美国及其他曾受英国殖民统治的国家和地区，如加拿大、澳大利亚、新西兰、爱尔兰、印度、巴基斯坦、马来西亚、新加坡、中国香港等。

南非、菲律宾、斯里兰卡则先采用大陆法，后又引入英美法，形成两大法系混合的局面。

美国独立以后的法律制度还逐渐形成了自己的特点。

4．先例拘束力原则着重体现为下列三点：（1）上议院的判决是具有约束力的先例，全国各级审判机关均须遵循，只有上议院本身可不受约束；（2）上诉法院的判决可构成对其自身以及下级法院有约束力的先例；（3）高级法院每一个庭的判决对所有低级法院均有约束力。

具有约束力的判决分为判决理由和判决词中为解释判决理由所阐述的法律规则两个部分，只有前者对同类案件有约束力，后者只有说服力。

5. 大陆法系中判例的作用日益增强；英美法系中成文法的数量迅速扩大；两大法系取长补短，逐渐融合。

五、案例分析（1）萨洛蒙制靴店属于个体企业，并无萨洛蒙有限公司人格、财产、责任独立性；（2）萨洛蒙有限公司的主体资格独立于萨洛蒙个人；（3）前者优先于普通债权人得到清偿，后者优先于普通股股东得到分红；（4）符合；（5）不叫最高法院的事实上的最高法院；（6）确立公司法人格独立原则，奠定全球公司法基础。

第一章商事组织法一、填空题1.有限合伙有限责任合伙2.股票3.同一体4.资合5．概括式6．发起人7．特拉华 8. 代理人9．代位10．有限公司二、单项选择题1. A2. C3. D4. B5.C6. B7. D8. C9. A 10. B三、判断题1.√2.×3. √4.√5. ×6.×7.√8.√9.√ 10.×四、简答题1．公司为依法设立的营利性社团法人。

它具有营利性、法人性、社团性和依法认可性4个特征。

2．有普通合伙、特殊的普通合伙、有限合伙3种。

普通合伙企业，是指由两个或两个以上的合伙人通过订立协议，约定共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。

特殊的普通合伙企业，是指一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任的合伙企业。

有限合伙企业，是指由对企业债务承担无限责任的普通合伙人，与对企业债务承担有限责任的合伙人组成的合伙企业。

3.授权资本制是指法律通常允许公司章程确定一个拟发行股份总数或者资本总额，股东、发起人或者认股人只要在公司设立时认购、认缴其中的一部分后，公司即可登记成立，其余部分授权董事会根据公司的业务发展需要酌情发行、催缴，募集资金，而无须经股东会议决定、修改章程。

4．股份既是股份公司资本的构成单位，又是公司社员也即股东在公司中的地位股权的象征。

常见的股份分类有：普通股和特别股，特别股中又有优先股与劣后股；赎回股和非赎回股；转换股和非转换股；表决权股和无表决权股；记名股和无记名股。

5. 有限公司股东账簿查阅权；临时股东会议召集请求权、提案权；股东大会召集主持权；股份公司董监事累积投票制；股权收购请求权；损害赔偿请求权；股东代表诉讼权；公司财务会计报告查阅权以及解散公司请求权。

五、案例分析（1）张某的行为违反了公司董事经理竞业禁止、不得篡夺公司机会义务；（2）董事会决定起诉；（3）持有一定比例的股东请求公司起诉而董事会、监事会迟延时方，可起诉；（4）行使损害赔偿请求权、介入权。

第二章商事代理法一、填空题1.代理人被代理人被代理人第三人被代理人2.直接代理间接代理3.有权代理无权代理4.显名代理隐名代理5．意定代理（委托代理）法定代理6．外部7．本人善意第三人 8.行纪9．本人本人10．介入权二、单项选择题1.D2.D3.B4.C5.B6.D7.B8.B9.B 10.C三、判断题1.√2.×3.×4.√5.√6.×7.×8.√9.√ 10.√四、简答题1．代理人的义务主要有：（1）应勤勉地履行其代理职责；（2）应对本人诚信、忠实；（3）应亲自完成代理行为；（4）在授权范围内行事；（6）不得泄露秘密；（6）向本人申报账目。

2．（1）代理人必须在本人的授权范围内实施代理行为；（2）代理人必须以本人的名义或为本人的利益以自己的名义同第三人签订合同；（3）代理人须自己独立为意思表示；（4）代理行为的法律后果由本人承担。

3.担保对象不同，责任性质不同，本人不同，所处国家不同，所从事的业务不同。

4．代理权的来源在大陆法系与英美法系各不相同。

大陆法系按照代理权是否是基于委托人自己的意思而产生，将代理分为意定代理与法定代理。

意定代理是基于委托人的意思表示而发生，即委托人基于其自己的意志而将一定事务托付给其所选择的代理人，由其完成代理事务，故又称委托代理；法定代理是指代理人直接根据法律的规定，而非被代理人的授权，取得代理权的情形。

根据英美法规定，代理权可以基于明示授权、默示授权、不可否认的授权、客观必需的授权以及追认而产生。

5.代理终止的法律效果主要可从两方面加以考察：在本人和代理人之间，代理一旦终止，代理人即丧失代理权。

如果代理人再进行代理，则将承担无权代理的后果。

代理终止后，本人应及时收回能够证明代理权的法律文件，如介绍信、授权委托书等，否则，若使第三人有合理理由相信代理人仍具有代理权，则根据表见代理或者不容否认的代理的规则，本人将承担代理人代理行为的法律后果。

代理的终止对第三人是否有效，主要取决于第三人是否知情或是否应当知情。

根据各国法律，代理关系终止时，本人必须及时通知第三人，才能对第三人发生效力。

如果代理关系终止后本人并未通知第三人，后者由于对此不知情而与代理人订立了合同或为其他法律行为，则为保护其善意而要求本人对代理人的有关行为承担责任，即适用有关表见代理或者不容否认的代理的规则，当然本人有权要求代理人赔偿其损失。

若代理权终止后本人已及时通知第三人，后者仍与代理人签订合同或为其他法律行为，则本人对此无需负责。

五、案例分析（1）本案存在两层外贸代理关系：龙口外运是利盛公司的外贸代理人，蓬莱外贸是龙口外运的外贸代理人。

龙口外运副经理孙世强在与环球株式会社的业务往来过程中均以蓬莱外贸员工自居，而后者并未提出异议，使得环球株式会社有理由相信孙世强为蓬莱外贸的代理人，并且环球株式会社主观上为善意，故孙世强的行为构成表见代理。

（2）根据表见代理的有关规则，孙世强有权代表蓬莱外贸签订有关合同。

（3）根据表见代理的有关规则，其签订的处理协议对蓬莱外贸发生法律效力。

第三章商事合同法一、填空题1．平等主体的自然人、法人、其他组织民事权利义务关系2．口头形式书面形式3．有名无名4．要式不要式5．诺成实践6．到达受要约人之前与要约同时7．生效条件解除条件8．国家标准行业标准通常标准符合合同目的9．概括特定10．动产权利二、单项选择题1．D 2．C 3．A 4．A 5．B 6．A 7．C 8．A 9．C 10．B三、判断题1．× 2.√3．×4．√5．√6．×7．×8．√9．√10．√四、简答题1. 双务合同中按约应当先履行合同义务的一方当事人有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）经营状况严重恶化；（2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（3）丧失商业信誉；（4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。

2. 合同变更的效力在于：（1）合同变更部分取代被变更部分，原合同未变更部分继续有效。

（2）合同变更原则上仅向将来发生效力，对已履行的部分没有追溯力，已经履行的部分不因合同的变更而失去法律依据。

（3）合同的变更不影响当事人要求赔偿的权利。

3．要约消灭的原因一般包括以下五种：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤回或撤销要约；（3）要约因过期而失效；（4）受要约人对要约内容作出实质性变更；（5）出现其他法定事由，如标的物灭失、遭政府禁运、承诺前当事人丧失行为能力或死亡等。

4.（1）产生于缔约过程之中；（2）以民法中的诚实信用原则为基础；（3）旨在保护当事人信赖利益的损失；（4）是一种补偿性民事责任。

5．根据我国合同法的规定，提存的原因主要包括：（1）债权人无正当理由拒绝受领，即受领迟延；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡或丧失行为能力，尚未确定继承人或监护人；（4）法律规定的其他情形。

五、案例分析题（1）甲方预期违约。

（2）由丙公司承担。

出售在途标的物的，除当事人另有约定外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

（3）不能得到支持。

在违约金与定金并存的情况下，二者只能择其一适用。

（4）无权处分，因此时丙公司尚未取得标的物所有权。

第四章国际货物买卖法一、填空题1．书面形式适用范围2．13 4 3．要约邀请4．送达受要约人5．受要约人6．支付货款收取货物7．标的物交付8．严格责任9．品质担保义务权利担保义务10．出卖人买受人二、单项选择题1．A 2．C 3．D 4．D 5．D 6．A 7．C 8．C 9．D 10．B三、判断题1．×2．×3．√4．×5．√6．×7．√8．× 9．√10．√四、简答题1．公约不适用于以下销售：（1）购供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供这种使用；（2）经由拍卖的销售；（3）根据法律执行令状或其他令状的销售；（4）公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；（5）船舶、船只、气垫船或飞机的销售；（6）电力的销售。