第三讲医疗法律制度的双轨制

（四）专家鉴定组的组成
第二十三条 现有专家库成员不能满足鉴定 工作需要时，医学会应当向双方当事人说明， 并经双方当事人同意，可以从本省、自治区、 直辖市其他医学会专家库中抽取相关学科专 业组的专家参加专家鉴定组；本省、自治区、 直辖市医学会专家库成员不涌满足鉴定工作 需要时，可以从其他省、自治区、直辖市医 学会专家库中抽取相关学科专业组的专家参 加专家鉴定组。
（二）鉴定人员的规定
具备下列条件之一的人员，可以申请登记从事司法 鉴定业务： 具有与所申请从事的司法鉴定业务相关的高级专业 技术职称； 具有与所申请从事的司法鉴定业务相关的专业执业 资格或者高等院校相关专业本科以上学历，从事相 关工作五年以上； 具有与所申请从事的司法鉴定业务相关工作十年以 上经历，具有较强的专业技能。 鉴定人应当在一个鉴定机构从事司法鉴定业务。
第十七条 第三款 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救 治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外， 还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡 补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的 交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
人身损害赔偿司法解释
第十八条 受害人或者死者近亲属遭受 精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿 精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关 于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题 的解释》予以确定。
第三讲
医疗法律制度的双轨制
三个双轨制
医疗诉讼案由的双轨制 医疗纠纷鉴定的双轨制 医疗损害赔偿的双轨制
Why
一、《医疗事故处理条例》的相关内容 二、《民法通则》的相关规定
三、相关的司法解释
《医疗事故处理条例》
第五十条 医疗事故赔偿，按照下列项目和标准计算 （11个赔偿项目） 一般损害：6项（医疗费、误工费、住院伙食补助费、 陪护费、交通费、住宿费） 残疾：残疾生活补助费；残疾用具费 死亡：丧葬费；被扶养人生活费 残疾与死亡共同项：精神损害抚慰金 第四十九条第二款，不属于医疗事故的，医疗机构 不承担赔偿责任。
（六）鉴定书的内容
第三十五条 （暂行办法 ）医疗事故技术鉴定书应当包括下列主要 内容：
（1）双方当事人的基本情况及要求； （2）当事人提交的材料和医学会的调查材料；
（3）对鉴定过程的说明； （4）医疗行为是否违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊 疗护理ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ范、常规； （5）医疗过失行为与人身损害后果之间是否存在因果关系； （6）医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度（完全，主要， 次要，轻微）； （7）医疗事故等级； （8）对医疗事故患者的医疗护理医学建议。
（三）鉴定的受理
有下列情形之一的，医学会不予受理医疗事故技术鉴 定： （1）当事人一方直接向医学会提出鉴定申请的； （2）医疗事故争议涉及多个医疗机构，其中一所医疗机 构所在地的医学会已经受理的； （3）医疗事故争议已经人民法院调解达成协议或判决的； （4）当事人已向人民法院提起民事诉讼的（司法机关委 托的除外）； （5）非法行医造成患者身体健康损害的； （6）卫生部规定的其他情形。
经鉴定为医疗事故的，鉴定结论应当包括上 款（四）至（八）项内容；经鉴定不属于医 疗事故的，应当在鉴定结论中说明理由。
（六）鉴定书的内容
第三十六条 专家鉴定组应当综合分析医疗 过失行为在导致医疗事故损害后果中的作用、 患者原有疾病状况等因素，判定医疗过失行 为的责任程度。 第三十七条 医学会参加医疗事故技术鉴定 会的工作人员，应如实记录鉴定会过程和专 家的意见。
（一）鉴定主体
2、专家库的组成
第二十三条（条例） 负责组织医疗事故技术鉴定工 作的医学会应当建立专家库。专家库由具备下列条件 的医疗卫生专业技术人员组成：（1）有良好的业务 素质和执业品德；（2）受聘于医疗卫生机构或者医 学教学、科研机构并担任相应专业高级技术职务3年 以上。 负责组织医疗事故技术鉴定工作的医学会依照本条例 规定聘请医疗卫生专业技术人员和法医进入专家库， 可以不受行政区域的限制。 讨论：不受行政区域限制这一制度
（四）专家鉴定组的组成
第二十一条 医学会对当事人准备抽取的专家进行 随机编号，并主持双方当事人随机抽取相同数量的 专家编号，最后一个专家由医学会随机抽取。 双方当事人还应当按照上款规定的方法各自随机抽 取一个专家作为候补。 涉及死因、伤残等级鉴定的，应当按照前款规定由 双方当事人各自随机抽取一名法医参加鉴定组。 第二十二条 随机抽取结束后，医学会当场向双方 当事人公布所抽取的专家鉴定组成员和候补成员的 编号并记录在案。
（四）专家鉴定组的组成
第二十条 当事人要求专家库成员回避的， 应当说明理由。符合下列情形之一的，医学 会应当将回避的专家名单撤出，并经当事人 签字确认后记录在案： （一）医疗事故争议当事人或者当事人的近 亲属的； （二）与医疗事故争议有利害关系的； （三）与医疗事故争议当事人有其他关系， 可能影响公正鉴定的。
（二）《答记者问》
2004年4月2日，最高人民法院民一庭负责人又就 审理医疗纠纷案件的法律适用问题举行了答记者问， 明确区分医疗纠纷应当区别不同类型分别适用法律。 人民法院处理医疗事故引起的人身损害赔偿纠纷时 应当以《条例》为依据。但是，对不构成医疗事故 的其他医疗侵权纠纷应当按照《民法通则》第一百 零六条和一百一十九条规定处理。医疗事故损害赔 偿应当参照适用《条例》的规定 。（赔偿的双轨 制）
《通知》
（一）2003年1月6日，最高人民法院发布了 《关于参照<条例>审理医疗纠纷的通知》。 《通知》规定，条例施行后发生的医疗事故引 起的医疗赔偿纠纷，诉到法院的，参照条例的 有关规定办理；因医疗事故以外的原因引起的 其他医疗赔偿纠纷，适用民法通则的规定（赔 偿的双轨制）。
《通知》
人民法院在民事审判中，根据当事人的申请 或者依职权决定进行医疗事故司法鉴定的， 交由条例所规定的医学会组织鉴定。因医疗 事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷需 要进行司法鉴定的，按照《人民法院对外委 托司法鉴定管理规定》组织鉴定（鉴定的双 轨制）。
（一）鉴定主体
2、专家库的组成 第五条（暂行办法）医学会应当建立专家库。 专家库应当依据学科专业组名录设置学科专业 组。医学会可以根据本地区医疗工作和医疗事 故技术鉴定实际，对本专家库学科专业组设立 予以适当增减和调整。
2、专家库的组成
负责首次医疗事故技术鉴定工作的医学会原则上聘 请本行政区域内的专家建立专家库；当本行政区域 内的专家不能满足建立专家库需要时，可以聘请本 省、自治区、直辖市范围内的专家进入本专家库。 负责再次医疗事故技术鉴定工作的医学会原则上聘 请本省、自治区、直辖市范围内的专家建立专家库； 当本省、自治区、直辖市范围内的专家不能满足建 立专家库需要时，可以聘请其他省、自治区、直辖 市的专家进入本专家库。
（四）专家鉴定组的组成
第十七条 医学会应当根据医疗事故争议所涉 及的学科专业，确定专家鉴定组的构成和人数。 专家鉴定组组成人数应为3人以上单数。 医疗事故争议涉及多学科专业的，其中主要学 科专业的专家不得少于专家鉴定组成员的二分 之一。
（四）专家鉴定组的组成
第十八条 医学会应当提前通知双方当事人， 在指定时间、指定地点，从专家库相关学科 专业组中随机抽取专家鉴定组成员。 第十九条 医学会主持双方当事人抽取专家 鉴定组成员前，应当将专家库相关学科专业 组中专家姓名、专业、技术职务、工作单位 告知双方当事人。
医疗过错司法鉴定
（一） 鉴定机构的规定
有明确的业务范围； 有在业务范围内进行司法鉴定所必需的仪器、设备； 有在业务范围内进行司法鉴定所必需的依法通过计 量认证或者实验室认可的检测实验室； 每项司法鉴定业务有三名以上鉴定人； 鉴定人和鉴定机构应当在鉴定人和鉴定机构名册注 明的业务范围内从事司法鉴定业务。
（四）专家鉴定组的组成
第二十四条 从其他医学会建立的专家库中 抽取的专家无法到场参加医疗事故技术鉴定， 可以以函件的方式提出鉴定意见。 第二十五条 专家鉴定组成员确定后，在双 方当事人共同在场的情况下，由医学会对封 存的病历资料启封。
（五）鉴定的程序
第三十三条 鉴定由专家鉴定组组长主持，并按照以下程序进行： （1）双方当事人在规定的时间内分别陈述意见和理由。陈述顺序先患方， 后医疗机构； （2）专家鉴定组成员根据需要可以提问，当事人应当如实回答。必要时， 可以对患者进行现场医学检查； （3）双方当事人退场； （4）专家鉴定组对双方当事人提供的书面材料、陈述及答辩等进行讨论； （5）经合议，根据半数以上专家鉴定组成员的一致意见形成鉴定结论。 专家鉴定组成员在鉴定结论上签名。专家鉴定组成员对鉴定结论的不 同意见，应当予以注明。 第三十四条 医疗事故技术鉴定书应当根据鉴定结论作出，其文稿由专 家鉴定组组长签发。 第三十一条 （条例）鉴定结论以专家鉴定组成员的过半数通过。鉴定 过程应当如实记载。
2、专家库的组成
第八条 专家库成员聘用期为4年。在聘用期间出 现下列情形之一的，应当由专家库成员所在单位及 时报告医学会，医学会应根据实际情况及时进行调 整： （一）因健康原因不能胜任医疗事故技术鉴定的； （二）变更受聘单位或被解聘的； （三）不具备完全民事行为能力的； （四）受刑事处罚的； （五）省级以上卫生行政部门规定的其他情形。 聘用期满需继续聘用的，由医学会重新审核、聘 用
（二）鉴定的提起
第九条（条例） 双方当事人协商解决医疗事故争 议，需进行医疗事故技术鉴定的，应共同书面委托 医疗机构所在地负责首次医疗事故技术鉴定工作的 医学会进行医疗事故技术鉴定。 第十条 县级以上地方人民政府卫生行政部门接到 医疗机构关于重大医疗过失行为的报告或者医疗事 故争议当事人要求处理医疗事故争议的申请后，对 需要进行医疗事故技术鉴定的，应当书面移交负责 首次医疗事故技术鉴定工作的医学会组织鉴定。
人身损害赔偿司法解释