中止行为若干问题研究

一
举止何 时可视为一行 为 ， 何时又视为复数行为？有人认为 ，
在 刑法 中研究行为 ， 当然要 用刑法 规范来 判断是 否一个行 为。但是 ， 事实行 为形态 多样 ， 法律条文不可能将其完全含 纳。并且客观存 在 的事 实行 为 ， 进行 规 范评 价的 客体。 是
“ 然人 类 行 为 必 须 经 过 刑 法 规 范 的评 价 ， 不 能 以评 价 的 固 但 标准 ， 反溯认定 评价 之客 体 。 ［ （ ”２ ］ 因此 ， 应从事 实层
第 ３ 卷 第 ２期 １
２ ０ １１ 年 ２
成
宁
学
院
学 报
Ｖｏ ． １３１． ． Ｎｏ ２
Ｆｅ ２ １ ｂ． ０１
Ｊ ｕ ｎ ｌｏ ａ ｎｎ ｉｅ ｓ ｏ ｒ ａ ｆＸｉｎ ｉ ｇＵｎｖ ｒｉ
文章编 号 ：０ ６— ３ ２ ２ １ ）２— ０ ７— ３ １０ ５ ４ （ ０ １ Ｏ ０ １ ０
、
中止 行 为 是 广 义 上 的行 为
中止行为不是刑法 上的行为 ， 而是社会意义上 的行为 。 刑法上的行为 ， 是人的意志支配的身体动静 ， 且对外 界产生
一
定 的影 响 ， 这种影响是一种实害 ， 因此刑法要对其进 行法
面来判断前犯罪行为 和中止行 为是否 为一个整 体行为 ， 但 不能 以 自然 意义 的一行 为认 定 。应是社 会 意义上 的一行
中止行为是消灭犯 罪既遂危 险 的行 为 ， 既遂 危 险只存 在于犯罪过程 中， 法益面临被侵害的危 险时 ， 没有 既遂危险
人类举止在社会活动 中具有多样 性 的特征 ， 于 一些 对
・ 收 稿 日期 ：０ ０—１ ０ ２１ ２— ３
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咸 宁学 院学报
第３ ｌ卷
的 地 方 ， 没 有 中 止 行 为 。但 是 ， 为 人 的 中止 行 为 必 须 是 就 行
这是对 中止犯减免刑 罚的基 础。“ 犯罪 论所讨论 的是具备 什 么要件时 ， 能科 处刑罚 ， 中止犯所 讨论 的是 ， 才 而 具备什 么要件时 ， 减轻或免 除刑罚 ， 以说 ， 是反过 来 的犯 罪论 可 这 本身。 “ 在分析 中止犯 减免处 罚 的根据时 ， 是以 中 ” 既 止犯成立犯罪为前 提 ， 也必须从整体结构上 （ 即同时结合 中
结 果 发生 ， 不 必要 放弃 犯 意 。 就 ２ 中止 行 为 彻 底 消 灭 既遂 危 险 的判 断 ．
我国通说认 为 ， 中止行 为和犯罪 结果不 发生之 间必须
具有因果关 系 ， 而德 国刑法 不要求 中止 行为 与犯 罪结 果不 发生之间必须具有 因果关系 ， 日本 学界对 此存在 争论。前 田雅英等人认 为 ， 中止行为 和结果不 发生之 间不必须 有因 果关系。只要行为人实施 了真挚 的 中止行 为 ， 即使 由于其 他原 因防止 了结果发生 ， 或者结果本来就不可能发生 ， 也应 认定 为中止犯 。 行为人防止结果发 生的积极努力 ， “ 应 当在 违法性或责任之 间体现 出来 ， 对于 不可能发 生结果 的 “ 缺效犯” 若不承认 中止 的成 立 ， 导致不均衡 的结果 ； ， 会 而 大谷 实等人 主张 ， 单有 任意的 中止行为还不 够 ， “ 中止行 为 和未发生结果之间必须具有因果关 系。 ］ ” （ 聊 对于“ 缺 效犯 ” 应 比照 中止犯的规定 ， ， 适用减免刑罚的规定 。
判断现在的 中止能否成立 ， 不合 逻辑 。中止 行为 的实质既 然是消灭先前犯 罪行 为造成 的所有既遂危险 ， 么 ， 那 只要行 为人消除能为以后再 次实施犯罪提供便利 的前犯罪行为造 成 的客观危险状态 ， 就成立犯罪 中止。换言之 ， 只要 中止行
罪结果发生。但是 ， 不要 求行为 人独力 防止结果 发生 。只 要能消灭既遂危险 ， 无论是独力救助法益 ， 还是借助他人 的 救助行为 ， 即使借助的外力起了主要作用 ， 只要最终消灭 了 既遂危险且 行为人 对此 有积 极 的贡 献 ， 就成 立 中止行 为。 例如 ， 对于被告人 出于杀人犯意而用刀刺伤被 害人 之后 ， 心 生悔悟分别向 １０ １９报警求助 的行 为 ， １ 、１ 日本判例认 为 ， 尽 管被告人并 未采取止血措施 ， 其所 实施 的求助行为 ， 属于 仍
为， 行为人基于一个意 志支配 下 ， 实施了在 自然意义上 看是
律规 制或处罚 。依此判 断 ， 中止行为肯 定不 是刑 法上 的行
为。
中止 行为是广义上 的行为 ， 即意 志支配 下 的人身 体 的 动静 。例如行为人基于阻止犯罪完成的意思而放弃 继续犯 罪（ 静止 ） 是一 种不作 为的 中止行 为。但是 ， 的静止 ， ， 人 必 须要 有一定 的社会 意义 ， 才能称 之为一种行 为。“ 以社会意 义看 ， 人是 以具有 身体 之举 动 （ 为 ） 作 变更 因果 流程 的形 态， 或以能依意思 支 配因果 流程 ， 置之 不 理之 身 体举 止 却 （ 不作为 ） 之形态 ， 而实现 自己的意思 。从 而才 可以将人 意 思支 配下 的身体 的动静 理解 为行 为。 …‘ 有人 批判 说 ， ” 瑚’
止前的犯 罪行 为与中止行为） 来把握 中止犯。换 言之 ， 定罪 的事实也可以是量 刑的事 实。如果要 准确 的量刑 ， 既要 考 虑定罪 的事 实 ， 也要考虑影响量刑的事实。
三 、 止 行 为 的 构 成 新 解 说 中
身体活动都作为研究对象 ， 将行 为的范 围限于对 社会 具有
犯罪结果的中止行为 。６ 嗍 ’ 【 （ 由于行为人是普通人 ， Ｊ 一般不
为消除 了后犯罪 行为利用前犯 罪行 为来 实施犯 罪 的机会 ，
不能在前犯罪行 为的基础上便利实行就 已足够。即使行为
人 以后再基于同一犯意而 实施 犯罪 ， 仍然不 影响行 为人此
时成立犯罪 中止。若 采用这种判 断标 准 ， 利用 中止 行为就 完全可 以将犯意保留的中止与伺机再犯的暂时中断区别开
“ 会意义” 含义不 明 ， 法明确 的定义 行 为。对 于“ 社 的 无 社
多数的举动 ， 以社 会一 般 人观 察 ， 但 认为 所有 的举 止在 时 间 、 间上有密接 的连带关系 ， 空 能够作为单 一的行 为表 现出 来是一行为。依据这 一标 准 ， 面的犯 罪行为 和 中止行 为 前
中止 行 为 和 犯 罪 结 果 未 发 生 之 间 必 须 具 有 因果 关 系 ，
中止行为在何种程度 上才是 消灭 全部危 险？按德 日理
是一般原则。在实行 终 了时 ， 行为人 要想 阻断犯罪行 为与 犯罪结果间的因果关 系 ， 必须采取积极的作为 ， 才能防止犯
论通说 ， 消灭被视为 属于一个犯罪 行为 的所 有举 动的全部 危 险就足够 了。本文认为 中止 意义上 的放弃 ， 只能是 已经 着手实施 的行为 ， 非将来 的行 为。用将 来的犯 罪行为来 而
来。
具有消灭危 险的专业 能力 （ 止血 、 如 特定 救护 等 ） 若 要求 ， 成立 中止行 为不得借 助外力 就太 苛刻 了 ， 不利 于保 护受 也 侵害的法益 。因此 ， 为人为 消灭既遂危险作 了积极努力 ， 行 采取了能有 效阻止结果 的适 当行为时 ， 即使借助外力 ， 也应
究。
关键词 ： 罪行为； 犯 中止 行 为 ； 为性 质 ； 立 要 件 ； 果 关 系 行 成 因 中图 分 类 号 ： ９ ７ １ １ ３ 文献标识码 ： Ａ
中止行为 ， 指行 为人主动实施 的阻 止犯罪 完成 或者 说 消灭了犯罪既遂危险的行为。根据成立 中止犯 对 中止行 为 的不同要求 ， 分为 消极 中止和积极 中止两类 。
人 的责任 。如 阻止犯罪 既遂的第 三人 的行 为 ， 行为人 中 及
止 犯 罪 的行 为等 行 为 ， 它们 也是 刑 法 理 论 的研 究 对 象 。 二、 中止 行 为 和 前 犯 罪 行为 的关 系辨 析
（ 中止行为的形式要件 一）
（ ） 一 中止行为和前犯罪行 为是否为一行 为
一
定程度影响的性质 ， 才较为合理。因为一般 来说 ， 刑法研
究的行为是具有一定社会 意义 的。对行为 的社会 评价原则 上优于法律评价 ， 只是某些时候 法律评价才决定 社会评 价。 比如超 速行驶 ， 速度多高算正常社会 现象取决 于法律规定 。 有一定社会 意义 的非刑法行为在一定程度上也会影 响行为
处罚 ， 非完全不罚 。对于 中止行为不应要求诚挚 性 ， 具有 一 般人认为能完全消灭危险程 度的行 为就足够 了 ， 也不要求 必须放弃 犯意。否则 ， 会过分缩小中止犯成立 范围 ， 与犯罪 中止立法宗 旨相悖 ， 不利 于鼓励行 为人 停止犯罪 ， 踏上“ 回
归 之 金桥 ” 。 四、 中止 行 为 的因 果 关 系问 题 （ ） 一 中止 行 为 和犯 罪 结 果 不 发 生 之 要真挚性 ．
中止行为的诚挚性 ， 指行 为人具有 真心诚 意地 以防止
显 然 是 各 自独立 的行 为 。
（ － 中止行为和前犯罪行 为的关 系 －） 中止行 为是导致犯 罪行为 失去 实效性 的行为 ， 两行为 具有密 不可分的关 系 ， 应将犯 罪行为与 中止行 为孤立来 不
看， 应视为统一的刑法评价对象 。具体来说 ， 中止之前 的犯
罪行为制造 了侵犯法 益 的危 险 ， 危险 随时有可 能转化为 该 既遂实 害 ， 这是行 为人 构成 犯 罪 、 当承担 刑 事责任 的基 应 础 。由于 中止行 为使 侵 害法 益 的危 险未 能转化 为 既遂实 害 ， 而避免了客观危害 的扩大 ， 从 或者 说有效救 助 了法益 ，
在危险现实化 （ 犯罪 既遂） 以前起 到阻止作 用 ， 这是 中止行 为的形式要件 。此时 ， 法律才 能期待行 为人 实施 中止 行为 来消灭既遂危 险。刑 法规定犯罪 中止 必须在犯 罪过 程中 ， 通说将其解释为 中止 犯的 时空性要 件。从 刑法 条文来 看 ， 只规定 中止行为 的存在范 围， 即没有犯罪既遂危 险的地方 ， 就不存 在中止行 为 ， 而不是规定中止犯 的成 立要件 。 （ ） 二 中止行为成立的实质要件 中止行为的实质 ， 是使前犯 罪行 为造成 的导致犯 罪既 遂的危险逐 步递减 ， 并最 终消灭所有危 险 ， 阻止了犯罪既遂 结果的发生。 １ 中止行为是否要求放弃犯意 ． 有人认为 ， 放弃犯 意是中止行为 的意思体现 ， 是其 本质 内容。对此本文认为 ， 即使行为人没有放弃犯意 ， 只要 客观 上彻底放弃 了犯罪行 为就构成 犯罪 中止。 因为 ， 刑法 要求 中止行为 ， 客观上 消灭 既遂 结果 发生 的危 险 ， 而非 放弃 犯 意。中止行为只要改变了犯罪的进 程、 向与规模 ， 趋 使犯罪 既遂的危 险逐步递减 ， 并最终消灭 了既遂危险 ， 阻止 了既遂