企业法律风险防范策略分析

西方有句谚语：“财富的一半来自合同。”以本人担任常年法律顾问的一家房地产公司为例，一大群业主要求公司将所购房屋的防火入户门更换为防盗门。客户部经理非常头疼，忧心忡忡地咨询律师该怎么办？其实，公司与业主并不存在其它法律关系，只有合同关系，凡合同纠纷，先查阅合同，再查阅法律。经查阅双方签订的商品房买卖合同之附件，第四条已明确约定“住宅入户门为品牌防火门”。因此，客户经理完全可以拿出合同，“淡定”地回复这些客户，而不是不知所措。当然，巧妙地安抚、引导和管理群体性客户的情绪，避免引发更大的矛盾和纠纷，是企业的客户经理合同法律风险管理过程中必须具备的另一种能力。

合同法律风险管理的目的在于，保护自己，威慑他人。企业加强合同法律风险管理，目的是为了保护自己，而不是陷害他人。比如，在合同缔结、履行、变更、终止过程中所把握的各种证据或资料，有时候就是拿出来“秀秀”而已，只要能够威慑对方回到合同诚信轨道，即可“见好就收”，而不必无因起事端。

本人提供法律服务的房地产企业曾遇到过这样一起案例：周某按揭贷款手续未获银行批准，且拒不以其它方式付款，公司发函解除购房合同；周某则将公司诉至法院，要求继续履行合同。法院终审判决驳回周某的诉讼请求。公司之所以可以在此案中胜诉，原因在于：第一，公司早就制定规章制度，并修订审批流程，要求涉及公积金贷款的一切宣传均须谨慎；第二，公司在合同中明确约定了按揭贷款的办理义务主体，同时约定了未办好贷款的替代付款方式；第三，公司在合同中明确约定了买受人逾期付款时公司的多种救济途径（包括但限于解除合同）。

缔约对象选择重于合同文本管理。缔约如同恋爱，最为重要的要，“选择对的人、一起做对的事”。然而，过去一些企业的合同法律风险管理呈现“重文本、轻对象”的倾向，因而往往事与愿违。合同债权之实现，从根本上依赖于债务人的责任财产，因此，即便完美的合同文本一旦遭遇不靠谱的相对人，那也是“白搭”。民营企业与国有企事业单位合作必须谨慎，特别应注意约定并督促其办理有关审批手续。在缔约主体选择方面，要树立一种观念，即“先小人，后君子，成就真君子；先君子，后小人，难免真小人。”当然，企业管理中并不因此否认合同文本的重要性。恰恰相反，“合同代表主体”：合同是缔约主体的无声代言；合同是经办人员的风格再现；合同是团队执行力的集中表现；合同是风险控制的关键钥匙。

一、签订合同时，风险的防

（一）要留下对方授权委托书的原件

例：只看了对方授权委托书而未留下原件。

（二）避免表见代理

避免表见代理风险的几点要求：

1.管好公章。

例：擅用公章合同有效。

2.管好法定代表人的私人章。

3.取消对代理人的授权时，及时收回授权文件，或及时通知交易相对人。

（三）预防容忍委托授权

知道他人以自己的名义成立合同而不做否认表示的，可以构成容忍委托授权。

例：容忍委托授权的案例。

（四）考察对方的主体资格及资信情况

1.营业围与特许经营、专营等。

《合同法解释（一）》的规定。

2.注意吊销营业执照与注销营业执照的不同。

3.考察对方的资信情况。

（五）防止对方的合同陷阱

（1）欺诈

欺诈人引导相对人在主体、标的财产、履约能力等方面陷入错误。（2）异地签订合同时，注意相对人有无文字改动

（3）连环合同时的合同陷阱。

例：观念交付时的合同陷阱。

（4）银行有无可能对企业商事留置

例：借用债务人之物并对该物进行留置。

（5）买卖合同检验期限的设计

例：期限过短，应认为是对表面瑕疵的检验期

（六）防止合同条款与封存样品的不一致

《买卖合同解释》的规定

问题之一：法律防意识不足

英国一家叫路伟律师事务所的调查表明：中国企业至今没有认识到法律风险事前防比事后补救更重要。调查数据显示：中国企业为法律事务所支出的平均费用仅占企业总收入的0．02％。与此对应的是：美国企业投入法律事务方面的费用标准基本是企业总收入的1％。也就是说美国公司投入到法律事务管理方面的费用是中国公司的50倍。

中国这种法律防意识的不足更多地体现在广大民营中小企业中。至今仍有不少企业家认为法律离自己很遥远，认为自己做的是合法生意，不偷不抢、不偷税漏税不欠国家一分钱，法律跟我没多少关系。从市场经济的角度来看，市场经济是竞争经济，而法律就是关于竞争的规则。企业想要在竞争中获胜，必须熟悉竞争规则。现在这些规则已经越来越多，越来越复杂，如果你不关心哪些规则与你和你的企业有关，也不找知道规则的法律人士帮忙，难保什么时候会因为违反规则付出经济的代价甚至自由的代价。所以，一个成功的企业，肯定是个善于运用法律规则的企业，而一个聪明的企业家，应当是一个知道如何防法律风险的企业家。

问题之二：没有建立应对法律风险的专门机构

企业防法律风险的专门机构可以是由部专职人员组成的法务部门，也可以外聘律师做常年法律顾问，或者二者兼而有之，这个专门机构人数和规模的大小应当视企业的规模而定。规模大、法律业务多的企业应当设法务部门，规模小的请一至两名律师当顾问就够了。但无论如何，这个机构和人员必须设立，除非企业负责人本身就是法律界人士，有过硬的法律功底和充足的时间。企业建立了这个专门机构，配备了专业人员，就相当于安装了一个法律“防火墙”，或者说类似于一套杀毒软件，它是企业的风险警报器。如果企业根本没有这类机构或人员那就太危险了。

从目前来看，民营中小企业的法律机构和人员缺口还是比较大。因为国有企业按照有关法规必须要配备有法律顾问资格的人员，规模大的民营企业、上市公司也都有了自己的专职法务人员，而中小企业可能因为觉得成本太高或意识不够，这方面做得不太理想。依我看来，中小企业最适宜的做法是外聘律师当常年法律顾问。因为中小企业的法律事务毕竟不多，让一个比较优秀的法律人才专门为你一家公司服务，无论是薪酬还是事业成就感都满足不了他。招个法律层次不太好的人来做，起不了防作用，有可能还要坏你的事。这时，最理想的办法就是外聘一个合适的律师当常年法律顾问，这样既能节约成本，又能让专业人士为你所用。

问题之三：风险预警机制没有发挥作用