司考真题破产法部分

2002—2010年司法考试《商法》破产法部分历年真题解析

一、单项选择题：

（2004年）

23.甲企业与乙企业签订买卖合同，约定乙企业应于8月30日前交货，货到7日内甲企业付款。同年8月10日，甲企业被法院依法宣告破产。对该合同的处理，下列选项哪一个是正确的？

A.由清算组决定解除还是继续履行

B.由甲企业自主决定解除还是继续履行

C.由债权人会议决定解除还是继续履行

D.不得继续履行

答案：A 【按照现在法律规定，本题无答案】

解析：《破产法》第18条规定，人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。由此，对破产人在破产宣告前订立但是未履行或者未履行完毕的合同，管理人有权决定解除或者继续履行，而清算组、甲企业本身、债权人会议都无权决定，故本题无正确答案。

（2005）年

33.甲煤矿拥有乙钢厂普通债权40万元，现乙钢厂被宣告破产，清算组查明甲煤矿尚欠乙钢厂20万元运费未付。清算组预计破产清偿率为50%.甲煤矿要求抵销债务。债权人会议各方为甲煤矿的债权发生争执。下列哪一观点是正确的？

A.甲煤矿可以抵销20万元债务，并于抵销后拥有10万元破产债权

B.甲煤矿可以抵销20万元债务，并于抵销后拥有20万元破产债权

C.甲煤矿必须偿还20万元债务，并拥有40万元破产债权

D.甲煤矿在抵销后无须偿还债务，也不拥有破产债权

答案：B

解析：因为新旧法律的规定不同，本题按照《企业破产法》的规定来看，题干不甚明确，无法选择答案。但是，这里需要注意《企业破产法》第40条的规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人（这里不是清算组，而是管理人）主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（二）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；（三）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。由此，本题正确选项是B.

（2006年）

31.南翔物流有限责任公司因严重亏损，已无法清偿到期债务。2006年6月，各债权人上门讨债无果，欲申请南翔公司破产还债。下列各债权人中谁有权申请南翔公司破产？

A.甲公司：南翔公司租用其仓库期间，因疏于管理于2005年12月失火烧毁仓库

B.乙公司：南翔公司拖欠其燃料款40万元应于2004年1月偿还，但该公司一直未追索

C.丙公司：法院于2005年10月终审判决南翔公司10日内赔偿该公司货物损失20

万元，该公司一直未申请执行

D.丁公司：南翔公司就拖欠该公司货款30万元达成协议，约定于2006年10月付款

答案：A 【按照现在法律规定，本题选择AC】

解析：《破产法》第7条第2款规定，债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。在《破产法》上，债权人申请不具有集体诉讼的性质，提出破产申请的债权人只能行使自己的请求权，因此提出破产申请的债权人的请求权必须具备以下条件：第一，须为具有给付内容的请求权；第二，须为法律上可强制执行的请求权；第三，须为已到期的请求权。据此，B选项乙公司对于南翔公司的债权于2004年1月到期，至2006年6月期间都没有追索，根据《民法通则》第135条规定，该请求权已超过了2年的诉讼时效，因此乙公司对南翔公司不再享有胜诉权，该债权成为自然债权，乙公司是南翔公司的自然债权人，不能作为南翔公司的破产申请人，B错误，不选。C项丙公司对南翔公司的债权已为生效的法律文书所确定，丙公司应该依据《民事诉讼法》的规定，在两年之内申请执行，C当选。D选项丁公司对南翔公司的债权于2006年10月才能到期，对于未到期的债权，不能提前强制执行，也不存在到期不能清偿的事实，故无破产请求权。D错，不当选，本题正确答案是AC.

（2007年）

28.千叶公司因不能清偿到期债务，被债权人百草公司申请破产，法院指定甲律师事务所为管理人。下列哪一选项是错误的？

A.甲律师事务所租赁百草公司酒店用作管理人办公室的行为不违反破产法的规定

B.甲律师事务所有权处分千叶公司的财产

C.甲律师事务所有权因担任管理人而获得报酬

D.如甲律师事务所不能胜任职务，债权人会议有权罢免其管理人资格

答案：D

解析：《企业破产法》第22条规定：“管理人由人民法院指定。债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。”依据该条规定，管理人由法院指定，同时赋予债权人会议向人民法院申请更换不能胜职务管理人的权利。管理人有取得报酬的权利。选项C符合法律规定，表述正确，不是本题正确答案。选项D的表述错误，是本题的正确答案。债权人会议有权申请法院更换不能胜任职务的管理人，而不是自己有权直接作出罢免的决定；《企业破产法》第25条规定：“管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。”依据该条第6项的规定，选项B表述正确，非本题正确答案。管理人在破产程序中应保持中立地位，选项A所表述的行为，看似有违其要求，但是就本题所给信息很难判断其违反了破产法的规定，且本题是单项选择题，最佳答案是选项D.

29.绿杨公司因严重资不抵债向法院申请破产，法院已经受理其申请。根据《破产法》的规定，在法院已经受理破产申请、尚未宣告绿杨公司破产之时，下列哪一项财产不构成债务人财产？

A.绿杨公司享有的未到期债权

B.管理人撤销绿杨公司6个月前以明显不合理价格进行交易涉及的财产