公司法作业2

1、1994年4月，湖北某船务有限公司与江苏某饮料厂，在江苏某地共同发起设立××双龙矿泉有限公司（以下简称双龙公司）．作为双龙公司发起人，船务公司与饮料厂签订了一份发起人协议。主要内容为：1、饮料厂投入价值35万元人民币的厂房和生产必需设备，船务公司投入流动资金25万元人民币；

2、公司设立股东会、董事会，董事会为公司决策和业务执行机构；

3、出资各方按投资比例分享利润、分担风险；

4、公司筹备具体事宜及办理注册登记由饮料厂方面负责。同年6月11日及7月19日，船务公司方面依协议约定分两次将25万元投资款汇入饮料厂账户。此后，双方制定了公司章程，确定了董事会人选，并且举行了两次董事会议，并制定了生产经营计划。然而，上述程序完成后。双龙有限公司迟迟没有开展业务活动并且没有办理公司注册登记；尽管这一过程中船务公司方面曾向饮料厂催问数次，但是仍然未果。1995年10月，由于双龙公司一直没有注册并开展活动，且湖北某船务公司方面经营情况需要。船务公司要求饮料厂退回其投资款，为此，双方发生争执。船务公司认为，由于饮料厂负责办理登记事宜而一直没有办理，致使双龙公司不能成立，因此所订协议无效，应退回投资款25万元人民币：饮料厂认为，双方签订协议，缴纳出资，制定章程，成立了董事会，至今已逾一年半时间。即使未办理等记手续，只是形式方面有欠缺，事实上公司已经成立。而且双方所订协议是合法有效的，协议中并未规定饮料厂办理注册登记的期限，所以该协议至今仍为有效，船务公司要求全部退还投资款．属违约行为。因此，主张双方应继续合同由饮料厂方面尽快办妥注册手续

问：1、双龙矿泉有限公司在设立程序上是否存在瑕疵？如果有请一一指出。

2、湖北某船务有限公司与江苏某饮料厂的发起人是否有效？为什么？

3、船务公司可否收回投资？为什么？

答：①存在瑕疵。第一该设立中公司没有在银行开设临时账户，船务公司的出资汇入另一发起人饮料厂的账户上，这在程序上是有瑕疵的。第二是饮料厂的实物出资没有经过验资；第三以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续，而饮料厂出资未办理过户手续；第四、是协议规定由饮料厂办理设立登记而饮料厂迟迟没有办理。其货币出资为25万元，是总出资额的41.6%，符合公司法有限责任公司规定的“有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元；股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等；全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。”的规定。

②该协议有效。其定约主体和内容均没有违法情况。是当事人双方真实的意思表示一致。

③船务公司可以收回投资。首先饮料厂未能在合理期限内，且经船务公司多次催告而没有办理公司注册登记，显然属于违约行为，根据我国合同法，船务公司有权要求解除协议。收回投资；其次该饮料有限公司并未成立，根据公司法的规定，在公司登记即公司成立之前，股东可以抽回资金。

2、王×为某股份有限公司董事长兼总经理，1994年10月3日，他向专利局申请了一项非职务发明专利，并于同年11月4日获得批准。1995年7月2日经与公司的两位副总经理协商后，王×将该专利在某地区的实施权转让给该公司，王妻黄某和公司第一副总经理赵某分别作为王Ⅹ的代理人和公司法定代表人的代理人在合同上签了字。合同规定：在某地区由公司单独使用本项专利，王Ⅹ不再向本地区的任何单位或者个人转让本项技术。该地区以外，王Ⅹ有权再行转让。王Ⅹ负责解释本专利实施中的所有技术问题，包括生产过程中出现的各种问题。公司进行全力协助，以促成专利技术的顺利实施。在本专利技术形成产品，并取得效益后，公司每年应从产品总销售额中提取5％，以现金支付给王Ⅹ。本专利实施期间的专利维持年费由公司负责按期交纳，如王Ⅹ再许可他方实施时，年费由各家分担。双方还在合同中就其他必要事项作了约定。该公司实施该项专利后，经济效益很好，并按合同向王Ⅹ支付了许可费。但该公司的监事李某对此表示异议，认为王Ⅹ作为公司的董事长兼总经理，与自己的公司签订合同，做交易，难免不损害公司的利益。

请问：王x与公司签订的专利实施许可合同是否有效？针对本案该合同如何处理？

答：公司法第21条第2款规定：董事、经理除公司章程规定或者股东会同意外，不得同本公司订立合同或者进行交易。显然，法律并不一概禁止董事、经理同本公司订立合同或者进行交易，但必须具备公司章程有规定或股东会同意这两个条件中任何一个。显然，刘×与公司签订合同并不具备这两个条件中的任何一个。它是一个效力待定的合同。该合同如果符合公司章程规定，它的效力自成立之日起即已产生。如果公司章程没有规定，经股东会同意，该合同应视为有效成立，其效力还可以溯及成立之时。如股东会不同意该合同自始无效从本案看，正确的做法是将合同送交股东会讨论决定。

3、某国有企业A与某集体企业B、某大学C达成协议，决定共同出资成立一个以生产经营为主的有限责任公司D。该公司章程规定，公司的注册资本为60万元人民币，其中，A用货币出资10万元，用机器设备作价出资25万元；B以土地使用权作价出资10万元，C以货币出资10万元，以专利权作价出资5万元。在实际出资过程中，分别以实物、土地使用权和专利出资的A，B，C，都依法办理了财产权的转移手续。并且，C已将其货币形式出资的10万元存入D公司的临时帐户，只有A用货币出资的10万元尚未到位。

试分析：

（1）拟设立的D公司的股东人数是否合法？为什么？

（2）公司章程中是否可以对注册资本作出规定？D公司章程中有关注册资本的规定是否合法？为什么？

（3）A，B，C，的出资形式是否合法？其实际出资过程是否合法？为什么？

（4）在认缴出资方面，违约者应承担什么责任？

答：(1)合法，根据新公司法的的规定，有限责任公司的股东限定在50人以下，没有下限。新成立的D公司现有股东3人，因此符合法定人数。

(2)新公司法第二十五条规定有限责任公司章程应当载明下列事项：

（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；

（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；

（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。

第二十六条规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。

第二十七条规定股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。

本案中，从公司法第25条可以看出，公司章程可以对注册资本作出规定。各股东的出资也是合法的，股东A拿货币资金和机器实物出资；股东B 拿土地使用权出资；股东C拿货币资金和知识产权出资均符合法律规定。且货币出资为20万元，占总出资额的30%，也满足公司法的要求。尽管股东C的10万元出资没到位，但股东A的10万元出资已经转入拟成立的D公司账户，

（3）A用货币出资10万元，用机器设备作价出资25万元；B以土地使用权作价出资10万元，C以货币出资10万元，以专利权作价出资5万元。在实际出资过程中，分别以实物、土地使用权和专利出资的A，B，C，都依法办理了财产权的转移手续。并且，C已将其货币形式出资的10万元存入D 公司的临时帐户，以上均符合公司法的规定。股东A用货币出资的10万元尚未到位的问题，新公司法规定允许在两年之内交足，并不影响出资的有效性。不合法的地方是，以上所有的土地使用权和知识产权没有评估作价。

（4）公司法第二十八条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

第三十一条规定有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。

4、某百货公司是以商品零售为主的公司，由两个私人股东设立。公司成立前拟定注册资本为25万元，1997年10月依《公司法》的规定调整注册资本后正式成立。两个股东，一个为执行董事，一个为财务负责人，其中执行董事兼任监事。该公司聘请在市财政局工作的杜某作为公司的总经理。此时，杜某买回的一批服装正欲卖出，上任后未经任何人同意私下和某百货公司签订了合同，用公司名义买下了他买来的服装，总价款达12.5万元，占用了公司的大量流动资金。后该批服装由于数量过多，款式陈旧而积压，致使该公司下半年的投资计划流产，大量的购货合同难以履行。公司执行董事向人民法院起诉，要求杜某赔偿经济损失。杜某认为：他是公司的经营主管，有权同任何人签订合同，决定经营方式，公司起诉他是没有任何道理的。

〔问题〕

（1）本案中，某百货有限公司的法人机构是否合法？

（2）杜某能否担任公司的经理？

（3）杜某和本公司签订的合同是否有效？

（4）杜某是否应向公司赔偿损失？

答：有限责任公司必须依法设立，要依法定的条件和法定的程序才能设立。

（1）根据《公司法》的规定，股东会是有限责任公司的权力机构，董事会是有限责任公司的执行机构。《公司法》第51条规定：“有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设一名执行董事，不设董事会。”所以，本案中某百货公司股东人数少，不设董事会是合法的。监事会是对公司的财务和董事会执行公司业务的活动进行监督的机构。《公司法》第52条第3款规定：“有限责任公司，股东人数较少和规模较小的，可以设1至2名监事。”所以本案某百货公司只设1名监事也是合法的，需要注意的是，《公司法》还规定董事、经理及财务负责人不得兼任监事。本案中，