第七章.股东出资制度

第七章股东出资制度
【导语】
无论从公司法的规范内容，还是从公司的实务和司法来看，
股东出资制度的重要性是十分突出的，不仅公司法的条文中对
此有较多条文、较大篇幅的详尽规定，而且实践中，在属于公
司法问题的诉讼和非讼纠纷中，因股东出资而发生的或与股东
出资相关联的可能会占其中的多数。

本章学习和掌握的重点是股东出资的法律意义和股
东出资的法定要求，其中尤为重要的则是对股东出资义
务与责任、出资的比例结构和出资的履行方式的深刻理
解和熟练掌握。

同时对于股东出资的法定形式有全面、
准确的认识，对其他的出资形式应有一定的了解和思考。

第一节股东出资的法律意义
出资是指股东（包括发起人和认股人）在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务。

一、股东出资与公司资本
股东出资制度与公司资本制度紧密联系，公司资本来源于股东的出资，全体股东的出资总和就是公司的资本总额，公司法既有严格的资本制度，必有与之配套的股东出资制度。

在法定资本制之下，资本确定、维持和不变的原则正是通过股东出资行为的规则加以实现的。

股东必须一次出资到位的规则保证了公司资本的确定，股东不得抽逃出资的规则体现了资本维持的要求。

没有严格的股东出资制度，就无法建立真正的公司资本制度。

就此而言，公司资本制度的价值和功能同时也就是股东出资制度的价值和功能。

二、股东出资与有限责任
公司法上的有限责任与无限责任责任是以股东的出资额为界限的，有限责任就是股东以其出资额为限对公司债务负责，无限责任就是股东不以其出资额、而以其全部财产对公司债务负责。

实际上，股东只要履行了出资义务，就不再对公司承担财产责任，所谓的责任不过是已经缴纳的出资不能收回而已。

由此，股东出资成为其承担有限责任的前提条件，而全体股东的出资总额达到法定公司最低资本额，又是公司取得独立法人人格并承担独立责任的必
要条件。

三、股东出资与股权
出资既是股东的基本义务，也是其取得股权的事实根据和法律根据。

股东既享有股权，就应承担出资的义务，出资实质上是股权的对价，任何人欲取得公司股东的身份和资格，必以对公司的出资承诺为前提，而要获得实际的股东权益，则应以出资义务的实际履行为前提。

同时，股东享有股权的大小取决于其出资的比例或数额，有限公司股东通常按出资比例享有股权，股份有限公司则按股东出资的金额享有股份。

四、股东出资义务
出资是股东最基本最重要的义务，这种义务既是一种约定义务，同时也是一种法定义务。

股东一般是通过签署公司设立协议（或发起人协议）或认股书的形式约定其各自的出资比例或金额，出资条款构成公司设立协议的主要内容之一，同时，出资又是公司法规定的股东必须承担的法定义务，作为公司成立的条件，公司设立必须制订章程，而出资义务的分配则是公司章程的必备事项，不论股东之间作何种约定，都不能免除股东的出资义务。

按行为方式不同，股东违反出资义务的行为可表现为完全不履行、未完全履行和不适当履行三种形式。

完全不履行是指股东根本未出资，具体又可分为拒绝出资、不能出资、虚假出资、抽逃出资。

拒绝出资，是指股东在设立协议或认股协议成立且生效后拒绝按规定出资；不能出资，是指因股东客观条件的变化而不能履行出资义务，如出资的房产在办理财产权移转手续前毁损或灭失；虚假出资，是指宣称其已经出资而事实上并未出资，其性质为欺诈行为；抽逃出资，是指在公司成立或资本验资之后，将缴纳的出资抽回，其性质亦属欺诈。

未完全履行，又可称为未足额履行，是指股东只履行了部分出资义务，未按规定数额足额交付，包括货币出资的不足，出资的实物、工业产权等非货币出资的价值显着低于章程所确定的价额等。

不适当履行，是指出资的时间、形式或手续不符合规定，包括迟延出资、瑕疵出资。

迟延出资是指股东不按规定的期限交付出资或办理实物等财产权的转移手续；瑕疵出资是指股东交付的非货币出资的财产存在权利或物的瑕疵，如所缴纳的财产存在着第三人的合法权利或不符合约定的质量标准等。

按行为发生的时间不同，股东违反出资义务的行为可分为公司成立前不履行和公司成立
后不履行。

公司成立前不履行有可能导致公司不成立，公司成立后不履行有可能导致公司变更注册资本或解散，严重者也可能导致公司被撤销。

五、股东出资责任
股东出资责任是股东违反出资义务的法律后果，股东必须依法履行出资义务，违反出资义务的行为，在公司成立之前，属合同法上的违约行为，已足额交纳出资的股东可采取违约救济手段，并就其自身遭受的损失向未交纳出资的股东请求赔偿。

在公司成立之后，则同时构成公司法上的违法行为和损害公司利益的行为，公司有权向其追究责任。

公司法学理一般将股东的出资责任分为出资违约责任和资本充实责任。

（一）出资违约责任
从各国公司立法看，对股东出资违约责任的追究可以采取的救济手段主要有：
1. 追缴出资。

即公司对违反出资义务但仍有履行可能的股东要求其继续履行出资义务。

经公司追缴，股东如仍不履行出资义务的，公司有权请求强制履行。

追缴出资作为一种救济手段，它常用于非货币出资的情形。

2. 催告失权。

又称失权程序，是指公司对于不履行出资义务的股东，可以催告其于一定期限内履行，逾期仍不履行的，即丧失其股东权利，其所认购的股份可另行募集。

此种失权是当然失权，已失权之认股人即使其后交纳了股款，也不能恢复其地位，因而有督促认股人及时履行出资义务的作用。

3. 损害赔偿。

股东的出资义务是一种债的义务，股东违反出资义务给公司和其他股东造成损失的，应承担损害赔偿责任。

在公司成立的情况下，违反出资义务的股东应向公司承担损害赔偿责任，如果由于股东违反出资义务而导致公司不能成立或被撤消、解散的情况下，违约的股东应向其他守约的股东承担损害赔偿责任。

大多数国家公司法都规定损害赔偿是可以和其他救济手段并用的一种救济方式，当其他救济手段不足以弥补其所遭受的损失时，公司或其他守约股东仍可要求股东承担损害赔偿责任。

（二）资本充实责任
在股东不履行出资义务的情况下，公司法亦规定了资本充实责任，发起人既要对自己违反出资义务的行为承担出资责任，又要对公司资本的充实相互承担出资担保责任，通过在公司发起人之间建立起一种相互督促、相互约束的出资担保关系，达到资本充实的目的。

资本充实责任具体可分为：
1. 认购担保责任。

即设立股份有限公司而发行股份的，如果其发行股份未被认购或认
购后又取消的，则应由发起人共同认购。

2. 缴纳担保责任。

亦称出资担保责任，即股东虽认购股份但未缴纳股款或交付非现金出资标的，应由发起人承担连带缴纳股款或未交付非现金出资财产价额的义务。

公司发起人履行缴纳担保责任后，除非公司已对违反出资义务的股东采取了失权程序的救济手段外，其不能因此而取得代为履行部分的股权，而只能向违反出资义务的股东行使追偿权。

3. 差额填补责任。

在公司成立时，如果出资的非货币财产价额显着低于章程所定价额时，发起人应对不足的差额部分承担连带填补责任。

履行差额填补责任的发起人可向出资不实的股东行使求偿权。

我国公司法第28条、31条、84条、94条对股东出资责任分别作了规定，根据以上规定，我国公司法上的股东出资责任在内容上主要是以下四种责任：
1. 货币出资的缴纳责任。

即有限公司股东未按照规定缴纳出资的，应当向公司足额缴纳，股份公司发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴。

2. 非货币出资的差额补足责任。

即公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显着低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东或发起人补足其差额。

3. 违约赔偿责任。

即有限公司未缴纳出资的股东应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任，股份公司的发起人应当按照发起人协议承担违约责任。

4. 出资连带责任。

即对未缴纳的货币出资或价值不足的非货币出资，有限公司设立时的其他股东、股份公司的发起人应承担连带缴纳或补足的责任。

第二节股东出资的形式
一、股东出资形式的法定性
二、法定股东出资形式的要件
三、股东出资的法定形式
四、其他出资形式问题
第三节股东出资的法定要求
一、出资的价值评估
二、出资的比例结构
三、出资的履行
四、出资的验资
思考题：
一、名词解释
1．瑕疵出资
2．虚假出资
3．资本充实责任
4．认购担保责任
5．缴纳担保责任
6．差额填补责任
7．非货币出资
8．劳务出资
9．信用出资
10．债转股
11．验资证明
二、简答题
1．简述股东出资的法律意义。

2．股东违反出资义务的表现形式及其法律后果
3．股东违反出资义务应承担何种民事法律责任？
4．简述出资违约责任的性质和内容。

5．股东出资形式为何法定？其法定根据如何？
6．股东是否可用借贷资金出资？
7．简述工业产权出资的法律意义和特殊要求？
8．现有法定出资形式之外的其他出资形式应否得到法律的承认？为什么？
9．非货币出资履行有什么特殊的法律要求？
三、案例分析
案例1：
某城市市郊原有一国营农机厂，因销路不好而停产。

张某看中农机厂邻近公路旁的一栋2层共3000平米的空置厂房，便与农机厂协商，将该厂房装修后做成建材市场赚取租金。

双方一拍即合，决定共同出资成立一家飞龙实业有限公司来进行该项目的经营。

为此，双方拟定了公司章程，章程规定：1、农机厂占公司股权88.57%，张某占股权11.43%。

双方按持股比例进行收益分配，承担经营风险与亏损。

2、公司成立后农机厂应负责办理房产的变更登记，将该厂房的产权从农机厂变更为飞龙公司。

3、公司法定人由农机厂指派，张某担任公司总经理。

公司成立后，3个月即招租完毕。

飞龙公司共收取商户租金及保证金1600万。

建材市场开业2个月后，张某利用公司财务制度不健全和身份之便，将飞龙公司1500万元全部从飞龙公司账户划走，人也一走了之。

由于市场无钱，经营管理混乱，一年后，合同期满的商户纷纷要求退出，并要求飞龙公司退还保证金，但公司已无款可退。

商户们便向法院提起诉讼，要求法院拍卖飞龙公司的房产，以拍卖价款返还商户的保证金。

但飞龙公司辩称，该房产的
产权人为农机厂，农机厂只是为飞龙公司的股东，不能代替飞龙公司承担责任。

经法院调查查明，农机厂的房产在飞龙公司成立后并未办理向飞龙公司的转让登记，问题：在农机厂出资的房产并未办理转让登记的情况下，商户们向法院提出的执行该房产的请求可否予以支持？
案例2：
金达公司看中A大学锂离子电池生产技术，当时，该技术已申请专利，处于初审后的公开阶段。

金达公司与A大学决定共同成立一家科达科技有限责任公司，共同开发、生产、销售该锂离子电池产品，金达公司以货币出资，A大学以技术出资，但在A大学技术作价入股的比例上，A大学坚持要占49%的比例，金达公司最后妥协同意。

由于这一比例已超过公司法规定的高新技术出资的最高比例，直接以该技术出资，注册时肯定通过不了，而且，依照公司法规定，以技术出资还得事先进行评估，又需花一笔评估费，考虑这些因素，金达公司与A大学签定了一份借款协议和一份技术转让协议。

借款协议订明，金达公司借款人民币980万元予A大学用于公司设立之出资。

公司成立后，以公司受让A大学锂电池支付的980万元转让费偿还。

在发起人协议和公司章程中，A大学出资方式均为货币，数额均为980万元。

2000年5月，双方依照上述协议发起设立了科达公司，开始了锂电池的生产，一年后，金达公司发现产品市场远非预料的好，帐面上处于亏损状态，金达公司感觉自己出资太多，出资上吃了亏，而且，双方在经营方针、策略和内部管理问题上分歧严重，以致发生纠纷。

金达公司因此诉诸法院，要求法院确认发起人协议、技术转让协议中涉及A大学出资额及技术转让费的条款无效，要求依照公司法的规定将A大学在注册资中的比例由49%下调至3 5%。

[问题]
1、达公司与A大学围绕出资问题签订的上述几个协议是否违反了公司法有关知识产权出资最高比例的限制性规定？
2、对金达公司将A大学在注册资中的比例由49%下调至35%的诉求可否给与支持？
案例3：
甲、乙、丙、丁四人经过多次考察认为，利用本地地处城市市郊的交通便利条件和当地依山傍水的秀丽风光，办一个旅游农场吸引城市人群节假日来休闲渡假，将是一个不错的投资项目。

几经商量，决定以成立一家有限责任公司的形式经营该项目。

随后，四人一起签订了发起人协议，制订了公司章程。

在发起人协议和公司章程中均规定：（1）公司注册资本200万元，甲出资货币100万元，乙出资货币40万元，丙与丁各出资货币30万元，相应地，各发起人在公司中的占股比例分别为50%、20%、15%、15%；（2）股东以其持股比例分配公司利润、承担公司亏损与风险。

甲、乙、丁依发起人协议足额完成了出资，丙因对旅游农场的经营前景没有太多把握，在出资时举棋不定，支付5万元后就以种种借口拖延不出钱了，甲因与验资的会计师事务所关系不错，开出了四人共出资200万元的验资证明并在工商登记机关获得了法人营业执照。

一年后，公司经营效益不错，年终分配时，丙提出要求按15%的比例分配利润，同时补齐原出资差额25万给公司，而甲、乙、丁则认为丙没有足额出资，构成了违约。

在作出的股东会决议中，决定将丙出资的5万元退回，取消丙的股东资格和分配公司利润的资格。

为此，丙向法院起诉，要求法院撤销股东会决议，确认其股东资格，要求补交25万出资差额给公司，参加公司盈利分配。

[问题]
1、未足额出资的股东可否参与公司盈利分配？
2、公司是否有权取消未履行发起人义务的发起人股东资格？。