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3、前后矛盾、解释无力、方法不当，最主要的 原因还是没有搞清楚以下问题： ①我国当前的刑法立场是什么？ ②我们需要什么样的刑法立场？ ③如何自觉地运用这种刑法立场进行解释？ （包 括做案例分析题和进行具体的司法操作）
一、什么是刑法立场
（一）Baidu Nhomakorabea法立场的概念
刑法立场，就是指在刑事立法、司法裁判、 理论研讨中所处的地位以及对刑法问题所持 的态度。
刑法理论、刑法立场首先需要解决的是公权 与私权的关系问题，即公权力介入私人事务 的必要性问题，当然还有一个私权利相互之 间的平衡问题，但无论哪种问题，都需要符 合社会正义，任何理论如果违背当前的社会 正义观念都将被弃之不用，或者说，无论采 取哪种刑法立场，最终都要诉诸正义理念。
孟德斯鸠：“对一个人的不公，就是对所有 人的威胁！”
并由此能够把握当前主流的刑法立场，深切地 体会各种刑法立场的长短优劣，实事求是地对 待不同学派的不同主张，通过一种学术批判推 动立法的完善、司法的公正和知识的增长。
【案例解析】
第237条 以暴力、胁迫或者其他方法强制猥 亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑 或者拘役。 聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五 年以上有期徒刑。 猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
4、折衷说、综合说 [日] 团藤重光、大冢仁等
（二）当前西方主流的两种刑法立场
1、规范违反说 2、法益侵害说
（三）两种学说在具体问题上的争论
盗窃罪，以非法占有为目的，秘密窃取公 私财物，数额较大，或者多次盗窃公私财 务的行为。
盗窃行为的秘密性 许霆案 梁丽案 公开盗窃的行为如何处理？
进入21世纪，以陈兴良的两篇反思检讨社会危 害性理论的文章为先导，更是掀起了关于社会 危害性理论的大讨论。
1、陈兴良：《社会危害性理论——一个反思 性检讨》，载《法学研究》2000年第1期； 2、陈兴良：《社会危害性理论：进一步的批 判性清理》，载《中国法学》2006年第4期。
当前刑法学界的少壮派均采取的是法益侵害说， 当然内部还会存在争论。
三、我国的刑法立场沿革
（一）社会危害性说
我国关于犯罪的本质采取的是“社会危害性 说”。
陈兴良：“如果说我国刑法理论中要确定一 个关键词，那么，这个关键词非‘社会危害 性’莫属。”
曾宪信：社会危害性在我国刑法学中具有核 心作用，不仅仅是犯罪论，而且是整个的刑 法学体系，甚至有关犯罪与刑罚的所有具体 问题都应通过社会危害性理论来解释。
理论上被称作倾向犯
如果出现以报复为目的的强制猥亵妇女的行为， 如何定罪？
“明希豪森三重困境”
《明希豪森男爵的奇遇》，其中有一则故事 讲到他有一次行游时不幸掉进一个泥潭，四 周旁无所依，于是其用力抓住自己的头发把 自己从泥潭中拉了出来。
“明希豪森三重困境”：出现语词解释的无 限递归，以致根本无法找到论证的立基之点， 或者最终出现语词的循环论证，亦或者在某 一个主观选择的点上断然终止论证过程。
中国刑法学ppt课件
刑法立场与司法考试
（二）与国际社会的接轨与对话 ——最迫切的需要
大陆法系的实体法
英美法系的程序法
（三）司法考试的指挥棒
——最现实的考虑
1、司法考试对法学教育的影响： ①衡量标准说；②检测器说；③推进剂说 ； ④桥梁说； ⑤束缚说； ⑥冲击说。
2、法学教育对司法考试的作用： ①基础说；②机遇与挑战说；③互动说；
盗窃能否公开进行？
甲拎着公文包行走，不小心摔倒在地，重伤不 起，公文包被甩出离自己四米远的地方。行人 乙见此情景跑过去捡起包，甲呼喊住手，乙仍 迅速逃离。
妇女甲与乙在火车上认识。下车后，甲带着小 孩、提着行李箱出站，乙主动帮助甲提行李。 乙先出了检票口，甲被检票人员拦住质问为何 不给小孩买车票。乙见此情景便拎起行李箱欲 逃离，甲隔着检票口栅栏呼喊住手，乙仍迅速 逃离。
旧派、新派 客观主义、主观主义 法益侵害说、规范违反说、社会危害性说 形式违法论、实质违法论 结果无价值、行为无价值 单面责任主义、双面责任主义
（二）刑法立场意识
所谓刑法立场的意识，就是指清楚地意识到自 己理论的核心、价值取向，不轻易动摇自己的 基本立场；对具体问题的看法与处理应当与基 本立场一致，对具体问题的分析应当遵循一定 的与基本立场相一致的法律方法；面对他人的 学说、观点和论证时应当审视其背后的根基 （或者立场），如此等等。
陈某骑车至安全地方（离原地约2公里）停歇一会后，才想到摩 托车怎么处理。陈某将摩托车尾部工具箱的锁撬开，发现内有现 金3000元和一张未到期的定期存单（面额2万元）。陈某顿生贪 欲，将2000元现金和存单据为已有，并将摩托车推至山下摔坏。 几日后，陈某使用伪造的身份证在到期之前将存单中的2万元取 出。此后逃往外地。
强力打开“合法”占有的封装物
能否构成盗窃？
【2002 -4-2】2001年3月13日下午，陈某因曾揭发他人违法 行为，被两名加害人报复砍伤。陈某逃跑过程中，两加害人仍不 罢休，持刀追赶陈。途中，陈某多次拦车欲乘，均遭出租车司机 拒载。当两加害人即将追上时，适逢一中年妇女丁某骑摩托车 （价值9000元）缓速行驶，陈某当即哀求丁某将自己带走，但 也遭拒绝。眼见两加害人已经逼近，情急之下，陈某一手抓住摩 托车，一手将丁某推下摩托车（丁某倒地，但未受伤害），骑车 逃走。
康德：“如果公正和正义沉沦，那么人类就 再也不值得在这个世界上生活了。”
二、当前主流的刑法立场简介
（一）犯罪本质论的各种学说
1、权利侵害说 [德]费尔巴哈(Feuerbach)
2、法益侵害说 [德]毕尔巴模（毕恩堡姆）(Birnbaum)
3、义务违反说 [德]施卡夫斯坦（谢夫斯坦）(Schaffstein)
（二）社会危害性说的内部争论
1、概念之争——“事实说”还是“属性说”。 2、内容之争——社会危害性是否包含主观
要素。 3、本质特征之争——社会危害性是否犯罪
的本质特征。 4、关系之争——与刑事违法性的关系问题
畴。 5、价值之争——社会危害性在刑法解释学
中是否还有意义。
（三）社会危害性说的外部之争
一、什么是刑法立场
（一）Baidu Nhomakorabea法立场的概念
刑法立场，就是指在刑事立法、司法裁判、 理论研讨中所处的地位以及对刑法问题所持 的态度。
刑法理论、刑法立场首先需要解决的是公权 与私权的关系问题，即公权力介入私人事务 的必要性问题，当然还有一个私权利相互之 间的平衡问题，但无论哪种问题，都需要符 合社会正义，任何理论如果违背当前的社会 正义观念都将被弃之不用，或者说，无论采 取哪种刑法立场，最终都要诉诸正义理念。
孟德斯鸠：“对一个人的不公，就是对所有 人的威胁！”
并由此能够把握当前主流的刑法立场，深切地 体会各种刑法立场的长短优劣，实事求是地对 待不同学派的不同主张，通过一种学术批判推 动立法的完善、司法的公正和知识的增长。
【案例解析】
第237条 以暴力、胁迫或者其他方法强制猥 亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑 或者拘役。 聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五 年以上有期徒刑。 猥亵儿童的，依照前两款的规定从重处罚。
4、折衷说、综合说 [日] 团藤重光、大冢仁等
（二）当前西方主流的两种刑法立场
1、规范违反说 2、法益侵害说
（三）两种学说在具体问题上的争论
盗窃罪，以非法占有为目的，秘密窃取公 私财物，数额较大，或者多次盗窃公私财 务的行为。
盗窃行为的秘密性 许霆案 梁丽案 公开盗窃的行为如何处理？
进入21世纪，以陈兴良的两篇反思检讨社会危 害性理论的文章为先导，更是掀起了关于社会 危害性理论的大讨论。
1、陈兴良：《社会危害性理论——一个反思 性检讨》，载《法学研究》2000年第1期； 2、陈兴良：《社会危害性理论：进一步的批 判性清理》，载《中国法学》2006年第4期。
当前刑法学界的少壮派均采取的是法益侵害说， 当然内部还会存在争论。
三、我国的刑法立场沿革
（一）社会危害性说
我国关于犯罪的本质采取的是“社会危害性 说”。
陈兴良：“如果说我国刑法理论中要确定一 个关键词，那么，这个关键词非‘社会危害 性’莫属。”
曾宪信：社会危害性在我国刑法学中具有核 心作用，不仅仅是犯罪论，而且是整个的刑 法学体系，甚至有关犯罪与刑罚的所有具体 问题都应通过社会危害性理论来解释。
理论上被称作倾向犯
如果出现以报复为目的的强制猥亵妇女的行为， 如何定罪？
“明希豪森三重困境”
《明希豪森男爵的奇遇》，其中有一则故事 讲到他有一次行游时不幸掉进一个泥潭，四 周旁无所依，于是其用力抓住自己的头发把 自己从泥潭中拉了出来。
“明希豪森三重困境”：出现语词解释的无 限递归，以致根本无法找到论证的立基之点， 或者最终出现语词的循环论证，亦或者在某 一个主观选择的点上断然终止论证过程。
中国刑法学ppt课件
刑法立场与司法考试
（二）与国际社会的接轨与对话 ——最迫切的需要
大陆法系的实体法
英美法系的程序法
（三）司法考试的指挥棒
——最现实的考虑
1、司法考试对法学教育的影响： ①衡量标准说；②检测器说；③推进剂说 ； ④桥梁说； ⑤束缚说； ⑥冲击说。
2、法学教育对司法考试的作用： ①基础说；②机遇与挑战说；③互动说；
盗窃能否公开进行？
甲拎着公文包行走，不小心摔倒在地，重伤不 起，公文包被甩出离自己四米远的地方。行人 乙见此情景跑过去捡起包，甲呼喊住手，乙仍 迅速逃离。
妇女甲与乙在火车上认识。下车后，甲带着小 孩、提着行李箱出站，乙主动帮助甲提行李。 乙先出了检票口，甲被检票人员拦住质问为何 不给小孩买车票。乙见此情景便拎起行李箱欲 逃离，甲隔着检票口栅栏呼喊住手，乙仍迅速 逃离。
旧派、新派 客观主义、主观主义 法益侵害说、规范违反说、社会危害性说 形式违法论、实质违法论 结果无价值、行为无价值 单面责任主义、双面责任主义
（二）刑法立场意识
所谓刑法立场的意识，就是指清楚地意识到自 己理论的核心、价值取向，不轻易动摇自己的 基本立场；对具体问题的看法与处理应当与基 本立场一致，对具体问题的分析应当遵循一定 的与基本立场相一致的法律方法；面对他人的 学说、观点和论证时应当审视其背后的根基 （或者立场），如此等等。
陈某骑车至安全地方（离原地约2公里）停歇一会后，才想到摩 托车怎么处理。陈某将摩托车尾部工具箱的锁撬开，发现内有现 金3000元和一张未到期的定期存单（面额2万元）。陈某顿生贪 欲，将2000元现金和存单据为已有，并将摩托车推至山下摔坏。 几日后，陈某使用伪造的身份证在到期之前将存单中的2万元取 出。此后逃往外地。
强力打开“合法”占有的封装物
能否构成盗窃？
【2002 -4-2】2001年3月13日下午，陈某因曾揭发他人违法 行为，被两名加害人报复砍伤。陈某逃跑过程中，两加害人仍不 罢休，持刀追赶陈。途中，陈某多次拦车欲乘，均遭出租车司机 拒载。当两加害人即将追上时，适逢一中年妇女丁某骑摩托车 （价值9000元）缓速行驶，陈某当即哀求丁某将自己带走，但 也遭拒绝。眼见两加害人已经逼近，情急之下，陈某一手抓住摩 托车，一手将丁某推下摩托车（丁某倒地，但未受伤害），骑车 逃走。
康德：“如果公正和正义沉沦，那么人类就 再也不值得在这个世界上生活了。”
二、当前主流的刑法立场简介
（一）犯罪本质论的各种学说
1、权利侵害说 [德]费尔巴哈(Feuerbach)
2、法益侵害说 [德]毕尔巴模（毕恩堡姆）(Birnbaum)
3、义务违反说 [德]施卡夫斯坦（谢夫斯坦）(Schaffstein)
（二）社会危害性说的内部争论
1、概念之争——“事实说”还是“属性说”。 2、内容之争——社会危害性是否包含主观
要素。 3、本质特征之争——社会危害性是否犯罪
的本质特征。 4、关系之争——与刑事违法性的关系问题
畴。 5、价值之争——社会危害性在刑法解释学
中是否还有意义。
（三）社会危害性说的外部之争