侵权法

（二）违法性在构成要件体系中的作用
1.违法性的概念 违法性是指行为具有与法律相悖的客观属性。 肯定主义：所谓违法，系指实质违法及形式的违
法而言，违反强制或禁止之规定者，为形式的违 法；背于善良风俗或公共秩序者，为实质的违法。 否定主义：所谓不法，系指无阻却违法之事由而 言。侵害权利虽常属不法，但有阻却违法事由存 在时，则非不法。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

(3)行政违法
b.违反质量要求：《测绘法》（1992年） 第30条测绘成果质量不合格给用户造成损失的，
测绘单位应当承担赔偿责任。 多次测绘成果质量不合格给用户造成损失的，由 省、自治区、直辖市人民政府管理测绘工作的部 门或者其授权的部门取消其测绘资格。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

5.其它法律中的违法性
b.违法：《价格法》（1997年） 第41条经营者因价格违法行为致使消费者或者其
他经营者多付价款的，应当退还多付部分；造成 损害的，应当依法承担赔偿责任。
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(2)违反法律
a. 违反法律：《劳动合同法》（ 2007 年， 2012
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(3)行政违法
a.违反行政法规、规章：《献血法》（1997年） 第19条血站违反有关操作规程和制度采集血液，
由县级以上地方人民政府卫生行政部门责令改正； 给献血者健康造成损害的，应当依法赔偿，对直 接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给 予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

(4)违背公序良俗
a.限制经济自由行为类型： 《种子法》（2004年，2013年修订） 第 69 条强迫种子使用者违背自己的意愿购买、
使用种子给使用者造成损失的，应当承担赔偿 责任。 b.违反公正竞争行为类型： 《反垄断法》（2007） 第 50 条 经营者实施垄断行为，给他人造成损 失的，依法承担民事责任。
1 、致害行为：可能导致损害发生，并可以归责
于民事主体的法律事实。 2 、损害事实：民事主体的民事权益受到侵害的 客观事实。 3 、因果关系：致害行为与损害事实之间存在的 前者引起后者的客观联系。 4 、主观过错：具有法律上可责难性的主观心理 状态。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件
侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

(2)《德国民法典》
第823条 损害赔偿义务 (1) 故意地或者有过失地以违法的方式侵害他人的生 命、身体、健康、自由、所有权或者其他权利的人， 负有向他人赔偿由此发生的损害的义务。 (2) 违反以保护他人为目的的法律的人，负有同样的 义务。根据法律的内容，没有过错也可能违反法律 的，只有在有过错的情况下，赔偿义务才发生。 第826条 违反善良风俗的故意侵害 故意地以违反善良风俗的方式加损害于他人的人， 负有向他人赔偿损害义务。

4.司法解释中的违法性





最高人民法院《关于审理名誉权案件若干问题的解答》 （1993）七、问：侵害名誉权责任应如何认定？ 答：是否构成侵害名誉权的责任，应当根据受害人确有 名誉被损害的事实、行为人行为违法、违法行为与损害 后果之间有因果关系、行为人主观上有过错来认定。 以书面或口头形式侮辱或者诽谤他人，损害他人名誉的， 应认定为侵害他人名誉权。 对未经他人同意，擅自公布他人的隐私材料或以书面， 口头形式宣扬他人隐私，致他人名誉受到损害的，按照 侵害他人名誉权处理。 因新闻报道严重失实，致他人名誉受到损害的，应按照 侵害他人名誉权处理。 14

（三）致害行为
1.致害行为的概念和类型 致害行为，是指可能导致损害发生，并可以归
责于民事主体的法律事实。 1、民事主体的自身行为 2 、监护的非完全民事行为能力人和控制、管 领的动物、物件致害 3、被使用人的行为 4、现代社会侵权行为 第2、3类又被称为准侵权行为。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

(5)我国台湾地区“民法典”
第184条 因故意或过失，不法侵害他人之权利者，负损害
赔偿责任。故意以背于善良风俗之方法，加损害 于他人者亦同。 违反保护他人之法律，致生损害于他人者，负赔 偿责任。但能证明其行为无过失者，不在此限。
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(3)故意违背善良风俗致人损害 a.危害国家公序行为类型 b.危害家庭关系行为类型 c.违反性道德行为类型 d.射幸行为类型 e.违反人权和人格尊重行为类型
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(3)故意违背善良风俗致人损害 f.限制经济自由行为类型 g.违反公正竞争行为类型 h.违反消费者保护行为类型 i.违反劳动者保护行为类型 j.暴利行为类型
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5.其它法律中的违法性
(1)一般性违法 a.非法：《草原法》（1985年，2013年修订） 第66条非法开垦草原，构成犯罪的，依法追究刑
事责任；尚不够刑事处罚的，由县级以上人民政 府草原行政主管部门依据职权责令停止违法行为， 限期恢复植被，没收非法财物和违法所得，并处 违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所 得的，并处五万元以下的罚款；给草原所有者或 者使用者造成损失的，依法承担赔偿责任。
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2.违法性的三种表现样态
(1)违反法定义务
第一，违反对绝对权的不可侵义务。
第二，违反对相对权的不可侵义务。
第三，违反对合法利益的不可侵义务。
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(2)违反以保护他人为目的的法律
《消费者权益保护法》（2013修订）第18条： 经营者应当保证其提供的商品或者服务符合保障
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(2)第七章 医疗损害责任
第58条 【医疗机构过错推定的适用范围】 患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有 过错： （一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊 疗规范的规定； （二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料； （三）伪造、篡改或者销毁病历资料。 第63条 【不必要检查禁止义务】 医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必 要的检查。
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d.违反标准
a)《煤炭法》（1996年，2013年修订） 第45条
煤矿企业和煤炭经营企业供应用户的煤 炭质量不符合国家标准或者行业标准，或者不符 合合同约定，或者质级不符、质价不符，给用户 造成损失的，应当依法给予赔偿。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

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(3)第十章 饲养动物损害责任
第78条
【饲养动物致害的无过错责任及被侵权人 过错的适用规则】 饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理 人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权 人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻 责任。 第79条 【违反管理规定饲养动物致害的无过错责 任】 违反管理规定，未对动物采取安全措施造成他人损 害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。
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c.违反行政许可
《矿产资源法》（1986年） 第40条超越批准的矿区范围采矿的，责令退回矿
区范围内开采、赔偿损失，没收越界开采的矿产 品和违法所得，可以并处罚款；拒不退回本矿区 范围内开采，造成矿产资源破坏的，吊销采矿许 可证，依照《刑法》第一百五十六条的规定对直 接责任人员追究刑事责任。

2.民事主体的自身行为
第6条【过错责任原则与过错推定责任原则】 第 1 款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当
年修订） 第80条用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章 制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责 令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，应当 承担赔偿责任。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

b.违反本法对……的规定：《劳动法》（1994年）
第95条用人单位违反本法对女职工和未成年工的
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3.比较法上的违法性
(1)《法国民法典》 第 1382 条
人的任何行为给他人造成损害时，因 其过错致该行为发生之人应当赔偿损害。 第 1383 条 任何人不仅因其行为造成的损害负赔 偿责任，而且还因其懈怠或疏忽大意造成的损害 负赔偿责任。
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6.《侵权责任法》上的违法性
(1)第二章
责任构成和责任方式 第6条 【过错责任原则与过错推定责任原则】 行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权 责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证 明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第7条 【无过错责任原则】 行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错， 法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

d. 违反本法第××条第×款规定， …… 应当承担 赔偿责任：《消费者权益保护法》（1993年）
第43条经营者违反本法第二十五条规定，侵害消
费者的人格尊严或者侵犯消费者人身自由的，应 当停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉， 并赔偿损失。 （第25条经营者不得对消费者进行侮辱、诽谤， 不得搜查消费者的身体及其携带的物品，不得侵 犯消费者的人身自由。） （参见：《消费者权益保护法》2013 年修正案）
保护规定，侵害其合法权益的，由劳动行政部门 责令改正，处以罚款；对女职工或者未成年工造 成损害的，应当承担赔偿责任。

c. 违反本法规定， …… ，造成××损失的，依法 承担赔偿责任：《环境保护法》（1989年）
第44条违反本法规定，造成土地、Biblioteka Baidu林、草原、
水、矿产、渔业、野生动植物等资源的破坏的， 依照有关法律的规定承担法律责任。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

7. 明文规定的违法性在过错责任领域的过错 推定作用
1、违法性是过错责任的构成要件 2 、明文规定的违法性在过错责任领域具有过错
推定作用 3 、在严格责任领域，明文规定的违法性具有限 制抗辩事由适用的作用
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件
人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产 安全的商品和服务，应当向消费者作出真实的说 明和明确的警示，并说明和标明正确使用商品或 者接受服务的方法以及防止危害发生的方法。 宾馆、商场、餐馆、银行、机场、车站、港口、 影剧院等经营场所的经营者，应当对消费者尽到 安全保障义务。
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侵权法
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一般侵权行为（2）：构成要件
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

（一）侵权责任构成要件概论
1.侵权责任构成与侵权责任构成要件 侵权责任构成，是指行为人因侵权行为承担侵权
责任的法律事实要求。 侵权责任构成要件是侵权行为人承担侵权责任的 必备条件体系。 侵权责任构成一般是指侵权损害赔偿责任的构成。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

2.侵权责任一般条款与一般侵权行为
侵权责任一般条款，是指概括一般侵权行为的特
点和构成要件的侵权责任法条款。 第一，简化立法。
第二，与时俱进。
第三，自由裁量。
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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

3.一般侵权行为损害赔偿责任的构成要件体系

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侵权法 IV 一般侵权行为（2）构成要件

(3)《日本民法典》
第709条[侵权行为的要件] 因故意或过失侵害他人权利或受法律保护的利益
的人，对于因此发生的损害负赔偿责任

(4)《瑞士债务法》
第41条[一般侵权责任的构成要件] 任何人由于故意、过失或者不谨慎地实施不法行
为给他人造成损害的，应当承担赔偿责任。 违反善良风俗，故意造成他人损害的，应当承担 赔偿责任。