法的概念

一、中国古代的“法”
“法”古体为“灋”（fǎ），《说文解字》认为：“灋”，刑也，平之如水，从水；廌（zhi）所以触不直者去之，从去。”廌，又名“解廌”，也叫“獬豸(xiè zhì)”，是古代传说中的上古神兽，体形大者如牛，小者如羊，类似麒麟，全身长着浓密黝黑的毛，双目明亮有神，额上通常长一角，俗称独角兽。它拥有很高的智慧，懂人言知人性。它怒目圆睁，能辨是非曲直，能识善恶忠奸，发现奸邪的官员，就用角把他触倒，然后吃下肚子。当人们发生冲突或纠纷的时候，独角兽能用角指向无理的一方，甚至会将罪该万死的人用角抵死，令犯法者不寒而栗。上古时期皋陶（音gāo yáo）常用独角兽审判案件。“灋”在古代有公平、惩罚二层含义。春秋前常常称为刑，事实上刑就是法，如禹刑、汤刑、九刑等；春秋战国时称国家制定的法律为法，如《法经》，茆(máo)门之法等；商鞅改法为律后法就变成了律，如秦律，汉律，唐律等。
“律”字在《说文解字》中是指“均布也。” “均布”是古代调音律的工具。古代有六吕、六律的之说。段玉裁注：“律者，所以范天下之不一而归于一，故曰均布也。”把律比作均布说明律有规范人民行为的作用，是人人普遍遵守的规范，如“汉律”、“贞观律”等。法与律合称在古代中国并不常见。法律合称应该是清末受西方法律文化的影响所致。
课 题：法学本体论
第三章 法的概念
第一节法的用词
法的含义究竟是什么，这是一个非常复杂的问题，正如古罗马帝国时期基督教思想家，欧洲中世纪基督教神学、教父哲学的重要代表人物奥古斯丁所言：“时间究竟是什么？没有人问我，我到清楚，有人问我，我想说明，便茫然不解。”同样道理，即使是最有经验的法学家也会感到，很难给法下个适法的词义的理解也不同。
二、西方的法
西方的法、法律含义非常复杂，除英文中的law外，拉丁文ius、lex，法文中的droit、loi，德语中的recht、gesetz分别代表着法与法律。要注意的是，这些词往往还具有其它含义，比如“公平”、“正义”等。
西方法学者为了区别，还在这些词语前边加上“客观的”、“主观的”定语，于是有了客观法和主观法的说法。所谓“客观法”是指抽象的，不以个人的主观意志和行为而客观存在的法律规范。所谓主观法则是指属于主体的并须通过的活动来实现的合法权利。
（四）法官造法说：主要为英 美法系国家学者所持的观点，他们的法官通过判例来创制法律。这些观点从不同的侧面揭示了法与法律的本质属性。
（五）命令说与理性说等。命令说。这一理论也主要由分析实证主义法学家所主张。他们认为法律是主权者的命令。如霍布斯说，法律是一种命令而不是一种建议，是国家对臣民的命令；边沁说，法律是主权者自己的命令或为主权者采纳的命令的总和。还说，法律是国家行使权力处罚犯罪的威吓性命令。奥斯汀说，法律是掌握主权的人向下面的人发出的命令。命令说注重法律的国家性、命令性。理性说。这一理论是由自然法学所倡导的。理性说认为，法律是人的理性的创造物，是理性的（最高）体现和表达。如西塞罗、格老秀斯、洛克、康德等思想家都极为重视法律的理性根源和特征。理性说注重法律的合理性、价值性。
第三讲法学本体论
教 学 实 施 计 划
课 题法学本体论
学时安排
2
授课时间
第七周一9、10节
教学目的、要求（分了解、理解、掌握 三个层次）：
通过本章的教学:
1、了解法的用词
2、理解法的释义
3、掌握法的本质
4、掌握法的特征
教学内容（并注明属“三基”或一般综合或综合的内容，教学的重点、难点）
教学重点：
1、法的本质
此外，西方学者还对法做了各种各样的分类，甚至将法与法律对立起来。这种分类与自然法（应然法）和实然法（实在法、现实法、国家法）相对应。
一般来说，西方法的词意的核心首先是正义（公平、公正），法是正义的体现，其次是权利，再次是规则，人的权利之规则。法律既保护人们正当权利，同时也惩治人的不正当行为的。
第二节法的释义
二、马克思主义学者关于法的定义
法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映特定的物质社会条件决定的统治阶级（或人民）的意志，以权利义务为内容的，以确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系、社会秩序和社会发展目标为目的的行为规范体系。其特点是：一是体现了国家意志的属性，二反映了法与物质生活的因果关系，三法的主要内容是权利义务关系。
2、法的特征
教学难点：
正确理解法的本质
讨论/思考题、作业：
思考题：
1、请问法的本质究竟是什么？
1、徐显明：《公民权利义务通论》，群众出版社，1991年。
2、《马克思 恩格撕选集》（1，2，3，4卷），人民出版社，1972年。
3、刘星：《法律是什么》，中国政法大学出版社，1998年。
4、哈特：《法律的概念》，中国大百科全书出版社，1996年。
（二）规则说：认为法是约束人们行为的规范。这种理论主要由分析实证主义法学家所提出的。他们认为法律是一种规则，是国家创制的规则。如哈特说，法律是主要规则和将要规则的结合。商鞅说，“法者，国之权衡也”。奇普曼说，法律是法院为了确定合法权利和义务而定下的规则。规则说注重法律的实在性、规定性。
（三）工具说：法是控制社会的一种工具，如庞德1942年的《通过法律的社会控制》就表达了这样的观点。
课 堂 教 学 实 施 方 案
授 课 时 间：2011.10.17
第3次课
教学过程设计：组织教学：3分钟；复习旧课2分钟；讲授新课80分钟；讨论/答疑/小结15分钟；
授课类型（请打√）：理论课√ 讨论课√ 实验课□ 习题课□课□
教学方式（请打√）：讲授√ 讨论√ 示教□ 指导□
教学手段（请打√）：多媒体□ 模型□ 实物□ 挂图□ 音像□
法是我们人类生活中经常使用但又是很难做出定义的一个概念。历史上曾经出现过形形色色的定义。我们大致可以分为马克思主义与非马克思主义。
一、非马克思主义关于法的定义
西方关于法的定义，一般都是非马克思主义的。其定义有：
（一）意志说：将法律的创制归结为神或公众，法是神的意志的体现，是神意说。古代的法律基本上都有这种倾向，如《汉穆拉比法典》与中国古代的解廌都向人们表达了神的意志的理论等，法是公众意志的体现就是公意说，如卢梭的《社会契约论》；