发起人协议

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之
发起人协议
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一、发起人协议的法律意义 发起人是指有共同创建股份有限公司的 意图，实施有关创建行为并且在公司章程上 签名的人（可以为自然人，也可以为法人）， 而创建股份公司的第一个实质性的步骤便是 制订、签署发起人协议，也称为设立股份有 限公司协议。发起人协议对公司的资本结构， 制度架构的初步安排对于规范股份公司的设 立行为，明确发起人各自的权利和义务意义 重大。制订一个具有理论上的指导性、范围 上的普适性和内容上的实用性的指南性质的 框架性的发起人协议就非常重要。 2
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四、相关条款的解析：
第七条 股份公司董事会、监事会及法定 代表人的产生 （一）关于董事会和监事会的安排 （二）关于董事和监事候选人的提名和产 生 （三）关于法定代表人
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四、相关条款的解析： 第八条 股份公司的设立登记 股份公司的设立登记应当由董事会进行，而 不能由筹备委员会进行：尽管此时股份公司 还没成立，但是董事会已经创立大会选举产 生，这与有限公司存在差异，有限公司则是 在验资后，由全体股东指定的代表或者共同 委托的代理人向公司登记机关报送公司登记 申请书、公司章程、验资证明等文件，申请 设立公司，在公司成立前不存在董事会的问 题。
2、发起人协议与其他法律文件的关系
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四、相关条款的解析：
1、设立股份公司的条件：发起人符合 法定人数：2 人（含 2 人）以上 200 人以下（含 200 人）；发起人认购和 募集的股本达到法定资本最低限额；股 份发行、筹办事项符合法律规定；发起 人制订公司章程，并经创立大会通过； 有公司名称，建立符合股份有限公司要 求的组织机构；有公司住所。
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四、相关条款的解析：
第十六条 附则 发起人协议一般都会约定本协议签署前形成的任何文 件如与本协议相冲突，以本协议为准，一般来讲这样 是对的，但是前面已经讲过，对于我们资产公司来说， 我们的发起人资格可能基于我们其他的基础性法律关 系，这个要特别予以注意，避免这样的规定削减我们 的保护性的救济措施。 关于协议的生效条件一般是以各方签字盖章为生效条 件，但是需要注意的是如果在我方以非货币出资的情 况下，或者需要我方对自身的发起人主体资格做出保 证且存在不能获批可能性的情况下，对于协议的生效 要件可以进行有针对性的设定。 22
第五条 各发起人的承诺与保证 （一）发起人的资格问题 （二）除非全体发起人一致同意设立股份公 司（募集设立情况下除非创立大会决定不设 立公司），任何发起人均不得要求退股，也 不得抽回股份。 （三）发起人的保密义务以及不存在可能影 响发起人协议订立与履行的法律负担的保证。
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四、相关条款的解析： 第五条 各发起人的承诺与保证
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四、相关条款的解析：
第三条 股份公司股份总额、设立方式 各方认购的股份数额及出资方式 关于出资条款需要注意和强调以下几个 问题：包括明确各发起人认购的股份数 额、出资方式、出资时间，分期缴付的 还得确认每期缴付的时间，同时需要明 确延期缴付出资或违约拒绝缴付出资的 违约责任。
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四、相关条款的解析：
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四、相关条款的解析：
第二条 股份公司的财产及组织机构 在确立公司的名称，宗旨和经营范围之后， 有必要通过公司的财产和组织结构来确认公司 的独立法人资格，包括法人财产权，股东有限 责任等，也就是说公司享有由股东投资形成的 全部法人财产所有权，依法享有民事权利，独 立承担民事责任，股份公司以其全部法人财产 依法自主经营、自负盈亏，股东以其所持股份 对股份公司的债务承担责任。关于公司组织机 构则授权公司章程进行规范。
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四、相关条款的解析： 第八条 股份公司的设立登记 关于设立股份公司应提交的文件，需要注意 的：一是非货币出资可能在公司申请设立的 时候，由于公司尚未成立，此时并不能满足 提交已办理其财产权转移手续的证明文件的 条件，也就是说非货币出资在公司设立前实 际不能完成，但是应当规定其在公司设立以 后的一个较短的时间内办理完毕过户手续； 二是法律、行政法规或者国务院决定规定设 立股份有限公司必须报经批准的，还应当提 交有关批准文件。 17
四、相关条款的解析：
第九条 发起人的权利和义务
发起人的权利义务可以根据实际情况进行增 减，但是要保持整体的一致性，发起人义务 部分应注意发起人的出资义务、其他发起人 的连带责任，违反出资义务的发起人对其他 发起人的赔偿责任；还要注意公司设立不成 情况下，发起人对有关费用的承担义务，在 募集设立的情况下，还有对其他认购公司股 份的人的义务。
二、发起人Байду номын сангаас议的内容要点
1、各发起人的状况
2、拟设立公司的名称
3、拟设立公司的经营范围以及是否存在需要
事先批准的情况 4、拟设立公司的股本总额
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二、发起人协议的内容要点
5、各发起人认购的股份数额 6、各发起人权利义务以及公司的筹办事项
7、公司的治理结构框架及初步安排
8、违约责任 9、协议的修改与终止
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三、发起人协议与公司章程及其他法律文件 的衔接关系
1、发起人协议与公司章程的关系:公司设立是否需要 预先批准程序，公司的注册资本与总股本，股东的 资格、股东的出资、期限、方式以及相关违约责任， 公司的经营范围，公司的三会设置、权限、股东之
间在三会的人员安排及产生办法，公司的重大事项
决定权，股东的退出机制;避免矛盾.
（四）公司设立费用的预先负担问题以及公 司设立失败的情况下的发起人责任。 （五）建议此处增加各发起人按期出资的保 证和承诺，对于非货币出资的发起人，非货 币出资发起人的特殊保证。
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四、相关条款的解析： 第六条 股份公司章程的主要内容 根据公司法82条 股份有限公司章程应当载明下 列事项： （一）公司名称和住所；（二）公司经营范围； （三）公司设立方式；（四）公司股份总数、每 股金额和注册资本；（五）发起人的姓名或者名 称、认购的股份数、出资方式和出资时间；（六） 董事会的组成、职权和议事规则；（七）公司法 定代表人；（八）监事会的组成、职权和议事规 则；（九）公司利润分配办法；（十）公司的解 散事由与清算办法；（十一）公司的通知和公告 办法；（十二）股东大会会议认为需要规定的其 他事项。 13
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四、相关条款的解析：
第十条 违约责任
第一，发起人未按期缴付出资的责任 第二，非货币出资的违约责任 第三，需要增加的内容就是对于非货币出 资在公司成立后存在出资不实的情况的违 约责任
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四、相关条款的解析：
第十一条 不可抗力
不可抗力并不当然导致协议解除，只有在发 生不可抗力事由，一方在超过 天期限后仍 无法履行其主要义务时，协议才可以解除， 但是如果不可抗力发生前由于一方违约致使 另一方遭受的损失，另一方仍有权提出索赔， 不受本协议终止的影响。
四、相关条款的解析：
第六条
股份公司章程的主要内容
对于合营企业的出资协议和章程还必须 明确约定各方的出资方式，包括明确中 方投资是否包括场地使用权，如该场地 未包括在中方出资中，则合营企业应向 中国政府缴纳使用费，此外，合营企业 各方的出资价格（场地除外）由各方评 议商定（第5条），而不需要评估，亦 无需提供验资报告与评估报告。
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四、相关条款的解析： 第十二条 协议的变更、终止
协议的变更与解除，一个是各方的协议解除， 一个是第十条的约定的事由，一个是不可抗力 的解除，一个是法律法规规定的解除事由出现， 但是实践中解除更多的是发生在公司设立过程 中或公司未正式成立前，在公司成立后，更多 的恐怕应该是违约责任的追究问题，而不是发 起人协议的解除问题，所以更应注意发起人协 议不能满足的内容必须在公司章程里实现对接， 以确保公司的利益。
第三条 股份公司股份总额、设立方式各方 认购的股份数额及出资方式 （一）出资方式 （二）关于有限公司货币出资30%的问题 （三）募集设立的问题 （四）关于首期出资的问题 （五）关于股东向公司借款的问题
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四、相关条款的解析：
第四条 公司筹备机构
（一）筹备机构 （二）筹备机构的职权
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四、相关条款的解析：