司法考试刑法复习笔记（二）

第四章排除犯罪的事由（1~2分）
这部分⼏乎每年都考且仅考1分，但集中在正当防卫，紧急避险⼏乎从未单独考查
⼀、概念
⼆、正当防卫（每年都⾄少考1分）
正当防卫年年考，说⽩了却很简单。

出于防卫的⽬的，针对不法侵害⼈；侵害正在进⾏时，不明显借题发挥；如果对⽅在⾏凶，杀了他也不犯法；若是财产性犯罪，当场追捕不违法；防卫要是过了当，应当减轻或免罚。

某些不作为犯罪，也成⽴正当防卫，正当防卫的犯罪，攻击破坏紧迫性，对于疯⼦未成年，也能为正当防卫，但必须相当紧迫，对于动物的本能，不成⽴正当防卫，应称为对物防卫，⾃⼰引起的危险，本⼈有忍受义务。

三、紧急避险（似乎就06年作为⼲扰项顺带考到和在02年卷四中考到过）
紧急避险年年提，说⽩了就⼀句话。

两边都是合法益，两害相权取其轻。

避险要是过了当，应当减轻或免罚，负有特定义务⼈，不能为本⼈避险，⾃⼰引起的危险，本⼈有忍受义务。

四、正当防卫与紧急避险的对⽐
五、直接排除犯罪的事由（有可能和正当防卫与紧急避险⼀起进⾏综合考查）
排除犯罪的事由，另外共还有四种，法令⾏为与业务，经⼈同意与⾃救。

第五章犯罪的未完成形态（1~2分）
历考的不是犯罪中⽌就是各未完成形态的区别，去年未考，因此今年更可能进⾏考查，分值⼤约在1~2分。

第⼀节犯罪未完成形态概述
⼀、概念与特点
⼆、与完成形态的关系
三、与犯罪构成的区别
第⼆节犯罪预备（实际上从未直接考查）
⼀、概念
⼆、特征
三、刑事责任
为了犯罪去准备，由于意外未得逞，若论及刑事责任，可照既遂从减免。

第三节犯罪未遂（实际上从未直接考查）
⼀、概念
⼆、类型
三、刑事责任
已经着⼿去犯罪，由于意外未得逞，若论及刑事责任，可照既遂从减轻。

犯罪未遂有两种，能犯未遂与不能，另外要注意⼀点，迷信犯不是未遂
第四节犯罪中⽌
⼀、概念
⼆、刑事责任（可能会考1~2分）
犯罪中⽌有两种，实⾏终了未终了；如果实⾏未终了，须完全放弃犯意；如果实⾏已终了，有效防⽌犯罪果；放弃可重复侵害，⼀般认为是中⽌，要是共同去犯罪，也得防⽌犯罪果；不能防⽌危害果，随共犯进⾏定罪。

⽆论你是哪⼀种，必须是⾃觉放弃。

要说犯罪的处罚，同样⼀共有两种，犯罪结果未发⽣，应免除刑罚处罚；犯罪结果已发⽣，应减轻刑罚处罚。

附——未完成形态的区别（可能会考1~2分）
犯罪未完成形态，历年真题常常考；但是你真要理解，其实⼀点都不难。

⼤法学家弗兰克，这样告诉我们说：能达⽬的⽽不欲，就是犯罪的中⽌；欲达⽬的⽽不能，就是预备或未遂，预备未遂怎么分？关键是否已着⼿，准备阶段是预备，已经着⼿是未遂。

既遂标准是什么，满⾜构成要件吗？犯罪各形态之间，不能够相互转化。

因不利因素停⽌，⼀直是考查重点，未遂中⽌怎么分？是否是现实阻碍。

最后我要提醒你，必须明确这⼀点，犯罪未完成形态，限于是直接故意。

第六章共同犯罪（4分）
⼏乎必考，⽽且历考点⽐较分散，需要全⾯掌握，但是分值不⾼，⼤约在4分左右。

第⼀节共同犯罪概述与成⽴条件
⼀、概述
⼆、共同犯罪成⽴的条件（极可能与其他知识点⼀起综合考察，也可能直接考察，1~2分）
两个以上⾏为⼈，为共同犯罪故意，实施了共同⾏为，就构成共同犯罪。

想当共同犯罪⼈，必须要能担责任。

不论单位⾃然⼈，能够负责就构成。

利⽤他⼈当⼯具，属于间接的正犯。

⽚⾯共犯的帮助，认定是共同犯罪。

共同过失犯了罪，不以共同犯罪论。

还有⼏种⾮共犯，编个⼝诀助记忆。

⼀⽅故意⼀⽅失，故意内容有不同，同时犯实⾏过限，事先未商事后帮。

最后说⼀个例外，驾车交通肇了事，车主乘客强势⼈，指使驾驶员逃逸，即使本罪系过失，仍构成共同犯罪。

第⼆节共同犯罪的形式
⼀、任意共同犯罪与必要共同犯罪
⼀个⼈就可以⼲，是任意共同犯罪；必须两⼈⼀起⼲，是必要共同犯罪。

⼆、事前通谋的共同犯罪与事前⽆通谋的共同犯罪
三、简单共同犯罪与复杂共同犯罪
共犯之间⽆分⼯，是简单共同犯罪；共犯之间有分⼯，是复杂共同犯罪。

四、⼀般共同犯罪与特殊共同犯罪
没有组织⼀起⼲，是⼀般共同犯罪；形成集团⼀起⼲，是特殊共同犯罪；所谓的犯罪集团，三⼈以上的组织。

第三节共犯⼈的分类及其刑事责任
⼀、主犯（可能会考查⾸要分⼦与主犯的关系或将主犯与从犯综合起来考查，1~2分）
集团中组织领导，共犯中起⼤作⽤；未必是⾸要分⼦，⾸要分⼦未必是。

犯罪集团⿊⽼⼤，集团罪⾏都负责；组织领导聚众犯，组织指挥就负责；⾄于其他的主犯，参与犯罪才负责。

啥叫做犯罪集团？三⼈以上的组织。

⼆、从犯（主要考查可能性在于其与主犯的关系，1~2分）
起次要辅助作⽤，共犯中可⽆从犯。

若论及刑事责任，应从减轻或免除。

三、胁从犯
犯罪乃因被胁迫，要有适法可能性，若论及刑事责任，应当减轻或免除。

四、教唆犯
唆使他⼈去犯罪，教唆未必是主犯。

成⽴条件有三点：能够负相应责任，必须有教唆⾏为，并且有教唆故意。

关于教唆犯认定，以所教唆罪定罪；刑法分则定他罪，依照该分则条⽂；教唆⼈参与犯罪，不定教唆定同谋。

教唆未成年犯罪，应当要从重处罚。

被教唆⼈⽆能⼒，教唆者间接正犯。

被教唆⼈不听话，不成⽴共同犯罪，⾄于对于教唆⼈，以教唆内容定罪。

教唆犯罪不成功，可以从减轻处罚。

教唆不成的问题，有个考点要注意，实⾏⼈犯罪预备，教唆者不能免罚。

传授犯罪⽅法罪，不能视为教唆犯。

第四节共同犯罪的特殊问题
像这类“特殊问题”永远不能忽视，极有可能成为考点。

⼀、关于共同犯罪与⾝份的问题
共为真正⾝份犯，⽆论其有⽆⾝份。

分则的特殊主体，仅就实⾏犯⽽⾔。

不同⾝份共犯罪，视低位者⽆⾝份，⾼位者则有⾝份，以此确定其性质。

⼆、关于共同犯罪的认识错误问题
三、关于共同犯罪与犯罪形态问题（1~2分）
所有正犯都中⽌，均可成⽴中⽌犯；部分共犯的中⽌，具体情况具体析：犯罪结果未发⽣，分别是中⽌未遂（预备）；犯罪结果已发⽣，均应成⽴既遂犯。

教唆帮助的中⽌，视其能否阻危害，若能阻⽌实⾏犯，可以认定为中⽌。

实⾏犯⾃动中⽌，教唆帮助者未遂（预备）。

第七章单位犯罪（1分）
可能会考1~2分，考核时极可能综合刑法分则考查。

整体性内容已经在犯罪主体⼀节中提过，关于哪些犯罪可以由单位构成，⽇后会专门编⼀个⼝诀。

侵财渎职军违责，没有单位的犯罪。

那么到底有哪些，资助危害国安全，强迫⼯⼈去劳动，雇童⼯⼲危重活，（未完待续……）
第⼀节单位犯罪概述
⼀、单位犯罪概述
⼆、单位犯罪的性质
三、单位犯罪的类型
第⼆节单位犯罪的定罪
⼀、单位犯罪的主体
⼆、单位犯罪的客观要件
三、单位犯罪的主观要件
第三节单位犯罪的处罚
⼀、单位犯罪的处罚根据
⼆、单位犯罪的处罚原则
第⼋章罪数（2分）
必考，形式极可能是与刑法分则内容综合考查，分值在2分左右
第⼀节罪数的区分
区分⼀罪与数罪，综合考虑这四点：对于相同的⾏为，能否⼀次性评价；对⼀⾏为的评价，能否包含另⼀罪；是否侵害同法益，是否具有延续性。

⼀⾏为评价⼀次，禁⽌重复作评价。

第⼆节实质的⼀罪
⼀、继续犯
⾏为状态同继续，⾏为不间断持续，始终针对⼀对象，只出于⼀个罪过。

若问该如何处罚，应定⼀罪来论处。

分则中典型例⼦？我举⾮法拘禁罪。

追诉时效的起算，始⾃⾏为终了⽇。

⼆、想象竞合犯（有可能会单独考查1~2分）
只实施了⼀⾏为，却触犯了数罪名。

若问该如何处罚，应从⼀重罪处罚。

分则中典型例⼦？妨害公务致轻伤。

三、结果加重犯
实施了基本犯罪，造成了加重结果。

⾏为⼀般是故意，重果⾄少有过失。

若问该如何处罚，定⼀罪处加重刑，这⾥⼀定要注意，加重刑是法定刑。

典型例⼦⽐较多，故意伤害致⼈死，抢劫致重伤死亡，强*妇⼥致重伤。

第三节法定的⼀罪
⼀、结合犯
我国刑法⽆规定。

⼆、集合犯
集合犯共有三种，常习职业与营业。

若问该如何处罚，应定⼀罪来论处。

典型例⼦有哪些，常习犯没有规定，营业犯如赌博罪，职业犯⾮法⾏医。

第四节处断的⼀罪
⼀、连续犯
基于概括的故意，实施相同数⾏为，⾏为具有连续性，触犯同⼀个罪名。

若问该如何处罚，以⼀罪从重处罚。

典型例⼦⽐较多，多次⾛私与偷税。

追诉时效的起算，始⾃⾏为终了⽇。

⼆、吸收犯
数个独⽴的犯罪，触犯不同的罪名，最最关键有⼀点，⾏为之间能吸收。

吸收情况有三种，重⾏为吸轻⾏为，实⾏⾏为吸预备，主⾏为吸从⾏为。

若问该如何处罚，应定⼀罪来论处。

典型例⼦有哪些？盗窃枪⽀⼜私藏，虚开增值税发票，伪造增值税发票，出售伪造的增票，皆吸收购买⾏为。

三、牵连犯（和想象竞合犯并为这章可能单独考查的考点之⼀，1~2分）
出于同⼀个⽬的，实施了数个犯罪；⾏为之间的关系，必须要有牵连性。

主客观⽅⾯认定，⼿段与⽬的⾏为，原因与结果⾏为，都视为存在牵连。

处罚形式较特殊，应该要引起注意，刑法⽆特别规定，才从⼀重罪处罚。

典型例⼦举⼀个，为抢银⾏偷枪⽀。