法理学授课讲义：守法与违法〔现实主义法学派〕

第三节守法与违法
⼀、守法
（⼀）守法的含义
守法是指做法要求做的事，允许做的事，不做法禁⽌的事。

⽽依法办事在很⼤程度上即为执法司法等等。

守法，指公民、社会组织和国家机关以法律为⾃⼰的⾏为准则，依照法律⾏使权利、履⾏义务的活动。

（1）守法的涵义⼤多限于不违法，不做法律所禁⽌的事情或做法律所要求做的事情。

这是消极的、被动的守法。

（2）这⾥所说的守法，还包括积极、主动的守法，即根据授权性法律规范积极主动地去⾏使⾃⼰的权利，实施法律。

（⼆）守法的主体
1、守法的主体，即要求谁守法，与法律的本质、政体的性质、社会⼒量对⽐关系、历史及⽂化传统有着直接的关系。

（1）在中国古代，君主是制定法律者，本⾝不受法律约束；法律主要由封建官僚机器中的所有官吏来遵守；⼴⼤民众当然也必须遵守法律。

（2）在中世纪欧洲，专制统治者在形式上也被要求遵守法律，是守法的主体。

即所谓“国王在万⼈之上，却在上帝和法律之下”。

2、在我们⼈民共和国⾥，所有⼈都是守法主体，所有组织都有义务守法；各政党，包括共产党，都要遵守宪法和法律，都要在宪法和法律的范围内活动。

3、在我国，守法的内容，即所要遵守的法律，是⼴义的法律，不仅包括宪法和全国⼈民代表⼤会及其常委会制定的基本法律和⾮基本法律，⽽且包括与宪法和法律相符合的⾏政法规、地⽅性法规、⾏政规章和其他所有法律渊源。

（三）守法与法律关系主体的权利、义务
（1）法律通过规定法律主体的权利、义务，来调整其⾏为和相互问的社会关系，是⼀种社会⾏为规范，遵守法律实际上就是遵守法律所规定的⾏为规范。

（2）法律⾏为规范的实现形式是法律关系，⼈们按照法律规范的要求⾏使权利、履⾏义务，由此发⽣特定的法律上的联系，即形成法律关系，法律因此⽽得到践⾏。

（3）守法总是与特定的权利、义务联系在⼀起，国家机关、社会组织和个⼈要做到遵守法律，就应在具体的法律关系中⾏使应有的权利，履⾏应尽的义务。

（4）⾏使权利、履⾏义务是守法的具体体现，守法是法律对法律关系主体的必然要求，⼆者具有有机的、不可分割的联系。

（四）守法的⽬标与要求
1、守法的⽬标就是所有的守法主体，包括国家机关、社会组织和公民，应在法律关系中遵守所有法律渊源所规定的相应的⾏为规范，⾏使法律所赋予的权利，履⾏法律所规定的义务。

2、具体的要求为：
（1）具有良好的法律意识。

（要使全社会形成良好的守法环境，守法习⽓、守法风范，应该在社会上逐渐形成良好的法律意识）这是守法的前提要求。

（2）按照法律规范规定的⾏为模式认真⾏使权利、履⾏义务。

这是守法的实质要求。

（3）发⽣违反法律的⾏为或后果时，主动承担法律责任。

这是守法的保障性要求。

（五）守法的意义
1.只有普遍的守法，反映在法当中的⼈民的意志和利益才能真正得以实现。

2.只有普遍的守法，依法治国的⽬标才能在中国变为现实。

⼆、违法
（⼀）违法的含义和种类
违法是指做了法律禁⽌做的事，没有做法律要求做的事。

（1）⼴义的违法指所有违反法律的⾏为，包括犯罪⾏为和狭义的违法⾏为。

（2）狭义的违法也可称为⼀般侵权⾏为，包括民事侵权⾏为和⾏政侵权⾏为，指除犯罪外所有⾮法侵犯他⼈⼈⾝权、财产权、政治权利、精神权利或知识产权的⾏为。

（⼆）违法的构成要件
⼀般由以下五个要素构成：
1、以违反法律为前提――⾏为违反法律，是对法律的蔑视和否定，是对现⾏法律秩序的破坏。

2、必须是某种违反法律规定的⾏为
（1）包括积极的作为或消极的不作为。

○1违法的作为是指作出了法律所禁⽌的⾏为；
○2违法的不作为是指没有作法律所要求的⾏为。

（2）不论是作为的违法还是不作为的违法，都具有客观性，都不同于⼈们单纯的思想活动。

○1⼈的思想如果不通过⾏为表现出来就不会产⽣危害社会的影响；
○2⼈的思想是主观的、难以认定的，以思想作为违法⾏为⽽惩罚，必然导致罪刑擅断，⾮法司法。

（3）因此，在⽴法和执法、司法⼯作中，必须严格区分思想问题和违法犯罪⾏为的界限，确认违法必须以⼈的⾏为作为客观依据。

3、必须是在不同程度上侵犯法律上所保护的社会关系的⾏为
（1）⾏为的违法性与⾏为的社会危害性具有密切联系，后者是前者的基础。

（2）⼈们制定并实施法律，是为了通过建⽴⼀定的法律秩序，进⾏社会控制、保障并促进社会发展，维护⼈们的利益。

如果⼀个⾏为并不侵犯法律所保护的社会关系，没有侵犯社会、国家、集体或个⼈的合法利益，就不构成违法。

4、⼀般必须有⾏为⼈的故意或过失但是，故意和过失在不同的法律领域中具有不同的意义：
○1在刑事法律领域，⾏为⼈故意或过失的⼼理状态是判定其主观恶性的重要依据，也是区别罪与⾮罪、此罪与彼罪、罪轻罪重的重要依据。

○2在民事法律领域，故意和过失被统称为过错，是构成⼀般侵权⾏为的要素。

○3在⾏政法律领域，实⾏“过错推定”的⽅法。

“⼀般只要⾏为⼈实施了违法⾏为就视其为主观有过错，不必再深究其主观因素了，法律另有规定的除外”。

5、违法者必须具有法定责任能⼒或法定⾏为能⼒（是否有责任能⼒不能改变违法的性质）
（三）违法⾏为与其他⼀些⾏为的区别：
1、违法⾏为与违反道德的⾏为及其他虽不合法但也并不违法的⾏为的区别
（1）许多违法⾏为，特别是犯罪⾏为，同时是违反道德的⾏为。

但是：
○1并⾮所有违法⾏为都是违反道德的⾏为，因为有些违法⾏为并不涉及道德评价的问题。

○2同样，有些违反道德的⾏为并不构成违法⾏为。

（2）同样还有⼀些⾏为，虽不合法但也并不违法，处于法律调整之外，也不能与违法⾏为相混同。

2、违法⾏为与法律上⽆效⾏为的区别
违法⾏为当然不能发⽣⾏为⼈实施违法⾏为时所希冀的为法律所肯定的有效结果。

但不能认为法律上⽆效的⾏为都是违法⾏为。

有些法律上⽆效的⾏为虽然没有法的效⼒，但也并不构成违法，⽐如⽆民事⾏为能⼒⼈实施的民事⾏为。