公司法第十章

——公司增资需要以股东会决议的方式作出， 必须经代表2/3以上表决权的股东通过，本案中，增 资在程序上不存在问题。股东D不同意增资的效果仅 是他自己放弃增加出资的权利，但不能阻止其他股东 增加出资。 增资分为内部增资和外部增资。外部增资，是由 股东之外的投资者认购新增的公司资本，从而成为新 股东。由于增资可能改变股权结构和现有股东的利益， 因此《公司法》规定了现有股东在公司增资时享有优 先增加自己出资的权利。但本案中，D放弃了该优先 增资权，但不得阻止公司外部增资。 因此，D的主张不能成立。
《最高人民法院关于审理与企业改制相关的民事纠纷 案件若干问题的规定》第13条规定：“分立的企业在承担 连带责任后，各分立的企业间对原企业债务承担有约定的， 按照约定处理；没有约定或者约定不明的，根据企业分立 时的资产比例分担。” 该案中，分立协议达成的“双方 各自承担原企业债务的1/2”，由于可以有多种解释，属 于约定不明的情形，因此对原企业债务应由乙、丙公司根 据企业分立时的资产比例分担。
引例分析
股东
甲—————————————乙（甲的分立公司）
丙（甲的子公司）————— 丁（债权人）
本案中甲公司将一部分资产分出而另成立一家乙公司的行为，属于公司的派 生分立。尽管乙公司并非当初的合同当事人，然而，他仍然要为派生他的公 司在分立之前的债务承担清偿责任。故乙的主张不能成立。 但是，甲公司投资于丙公司（子公司），以货币出资，相应地获得了股 权，是一种转投资行为，不同于公司的分立。丁公司不能要求丙公司清偿甲 公司的债务。
分析要点提示：
《公司法》第176条规定的“公司分立前的债务由分 立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权 人就债务清偿达成的书面协议另有规定的除外。”因此， 乙、丙双方的协议，在获得债权人同意之前，不对他生 效，债权人可以要求任何一个分立后的公司承担全部债 务。《合同法》第 90条对此作了非常明确的规定，“当 事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的 以外，由分立后的法人或者其他组织对合同的权利和义 务享有连带债权，承担连带债务。”据此，丁可向乙、 丙主张连带清偿责任。
第十章 公司的变更
引例
2013 年 7 月，甲公司将一部分资产分出， 另成立一家乙公司，乙公司的股东仍然为原 来甲公司的股东。同年8月，甲公司趁丙公司 增资之机，投资 1000 万元于丙公司。甲公司 于２０１３年１月欠丁公司买卖合同货款100 万元，２０１４年１月履行期至，丁公司向 甲公司要求清偿，甲公司以种种理由拖延偿 还，丁公司遂要求乙、丙公司偿还，乙、丙 公司均主张，自己并非合同当事人，没有义 务替他人清偿债务。 问题：乙、丙公司的主张能否成立？
本章学习目标
通过本章的学习，你应该能够:
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掌握公司合并、分立的含义和种类； 了解公司增资、减资的含义； 了解公司组织形式变更的含义； 了解公司合并、分立、增资、减资及组 织形式变更的程序性要求。
第一节
公司的合并和分立
一、 公司的合并
（一）公司合并的含义和种类 吸收合并 公司合并 新设合并 （二）公司合并的程序及相关的债权、债务
代表大会常务委员会第二十四次会议通过 2006年修订）
《中华人民共和国个人独资企业法》
国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过）
（1999年8月30日第九届全
●阅读法律：
《中华人民共和国公司法》（1993年12月29日第八届全国人民代表大
会常务委员会第五次会议通过,1999年、2004年、2005年、2013年修订）
《中华人民共和国民法通则》（1986年4月12日第六届全国人民代表
大会第四次会议通过）
《中华人民共和国合伙企业法》（1997年2月23日第八届全国人民
3.公司合并从性质上判断，它属于下列
哪一项？（ ） Ａ．民事法律行为 Ｂ．行政法律行为 Ｃ．经济法律行为 Ｄ．公司一般经营活动
答案：Ａ。
4.关于公司的分立，下列表述错误的是：（ ）
Ａ．甲公司分立出乙公司，甲公司是乙公司的 股东
Ｂ．甲公司分立出乙公司，甲公司不是乙公司 的股东 Ｃ．甲公司分立出乙公司，甲公司的注册资本 不变 Ｄ．甲公司分立出乙公司，甲、乙公司对外享 有连带债权，承担连带债务 答案：ＡＣ。
习 题
〖选择题〗
1.债权人在下列哪些情形下，可以要求公司清偿债 务或者提供相应担保？ A、公司合并 B、公司分立 C、公司减少注册资本 D、公司增加注册资本
答案：AC 。
2.（2007年司法考试卷三多选第79题）庐阳公 司系某集团公司的全资子公司。因业务需要，集团 公司决定庐阳公司分立为两个公司。鉴于庐阳公司 已有的债权债务全部发生在集团公司内部，下列哪 些选项是正确的？ A．庐阳公司的分立应当由庐阳公司的董事会作 出决议 B．庐阳公司的分立应当由集团公司作出决议 C．庐阳公司的分立只需进行财产分割，无需进 行清算 D．因庐阳公司的债权债务均发生于集团公司内 部，故其分立无需通知债权人 答案：BC。
第二节
公司的增资和减资
一、公司的增资
（一）增资的含义:既存的公司增加注册资本。 （二）增资的决议 （三）增资的方式 （四）增加资本的出资要求
1.有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资， 依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。 2.股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东认购新股， 依照本法设立股份有限公司缴纳股款的有关规定执行 。
〖案例分析〗
2013 年，甲公司分立为乙、丙两个公司，分立时双方达 成协议，双方各自承担原企业债务的1/2。2014年2月，甲公司 的债权人丁公司向乙公司和丙公司发出债务催收函，要求双方 连带清偿债务。乙公司主张，该债务应由丙公司清偿，理由是 ：分立协议达成的“双方各自承担原企业债务的 1/2”并非是 指每一笔债务由双方分担，而是指将甲企业的所有笔债务一分 为二，半数的债务由乙承担，另一半数的债务由丙承担，而甲 公司对丁公司的债务恰属于应由丙公司承担的那一部分。丙公 司则坚持：分立协议达成的“双方各自承担原企业债务的 1/2”就是指每一笔债务由双方分担，因此应由双方各自对丁 承担一半债务。丁公司认为：不管你们双方当初怎么约定，只 要我不同意就与我无关，我有权要求你们双方承担连带清偿责 任。 问题：丁是否可向乙、丙主张连带清偿责任？乙、丙之
参考案例
甲有限责任公司经营势头良好，股东A提出增 加注册资本的建议，股东B、C均表示同意，唯独 股东D（出资比例为20%）以资金不足为由表示不 同意。但股东大会还是通过了增加资本50%的决议， 并将E吸纳为新股东，股东D表示反对，他认为： 在他不同意增资的情况下，公司不可以增资，更不 可以将公司原股东之外的E吸纳入公司。
二、公司的减资
（一）减资的含义： 既存公司减少注册资本。 （二）减资的决议 （三）减资的程序 （四）减资的底线 减资后的注册资本不得低于法定的最低限额司组织形式变更的含义 二、公司组织形式变更的法定要求及变更 后债权、债务的承继
（一）公司组织形式变更的法定要求 （二）股份总额与公司净资产额、股份的发行 （三）变更后债权、债务关系的承继
二、 公司的分立
（一）公司分立的含义和种类 新设分立 公司分立 派生分立 （二）公司分立时的财产分割及债权、债务 提问：甲公司分立成甲、乙两个公司（派生分 立），甲公司对丙公司有100万元的债务，甲、乙达 成协议各承担50万元，请问该协议的效力如何？
——甲乙之间协议称为债务承担协议，分为内部 效力和外部效力。内部效力，是指甲、乙之间的效力， 这是有效的；外部效力是指对债权人丙公司的效力， 不产生效力，丙公司可以找甲公司要求清偿100万元， 也可以找乙公司清偿该100万元。债务承担协议只有取 得了债权人丙公司的同意，才对丙公司发生效力。