0912第三部分工程量清单计价模式下的施工合同管理实务ppt.pptx

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DRB （Dispute Review Board）与DAB （Dispute Adjudication Board）解决合 同争议的方式基本原理一样，将合同争议 交给具有施工技术和管理经验的专家，比 起将争议交给仲裁或诉讼中仅凭法律条款 来处理复杂技术问题的法律专家，更令人 放心。
20010--2011年造价工程师继续教育 工程量清单计价模式下的施工合同管理实务
2.3工程量清单计价模式下的 合同争端处理及索赔管理
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福建工程学院 陈云川
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2.3工程量清单计价模式下的合同争端 处理及索赔管理
2.3.1施工合同争端处理方式及存在的问题 2.3.2施工合同争议的DRB方式
第一种方式：双方达成仲裁协议，向约定的仲 裁委员会申请仲裁。
第二种方式：向有管辖权的人民法院起诉。
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2．《施工合同文本》争端处理方式存在的问题
1)一方面，业内人士对《施工合同文本》中工程 师处理争端提出质疑和批评.
主要理由是：工程师受雇于业主，其公正性往 往是难以实现的：承包人向工程师提交的争端， 大多数是由工程师在工程实施过程中已经做出的 决定，当承包人有异议时，再次提交工程师要求 其做出复审决定，实际上就是要求推翻或修改其 原来的决定。 2)另一方面，仲裁或诉讼解决施工合同争议本身 有其不利的一面。
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3．工程索赔原则
⑴工程索赔的一般原则
1）非承包人责任
承包人向发包人提出索赔，第一项原则就是：索赔事件 是非承包人自身责任造成的。如果该事件的产生是由于承 包人的责任，包括直接责任、间接责任、推定责任，均不 可获得索赔。
承包人的直接责任，就是索赔事件的发生与承包人的行 为有着明确的因果关系。
⑶索赔报告的编写技巧
⑷ SWOT策略
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SWOT策略（strength, weakness, opportunities, threats），是指企业在选择竞争战略时，要对企业内部 的优势与劣势，外部环境的机会与威胁进行综合评价，最 终达到选出一种适宜战略的目的。
索赔策略表2-3：当S和O值评分较高时，应采取进攻型的 索赔策略。当W和T值较大时，应采取保守型的索赔策略。 当S、 O、W和T值均居中偏移时，宜采取适当竞争型的 索赔策略。
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内部条件
优势（S）企业知名度较高/企业核心竞争力较强/ 企业员工素质较高
劣势（W）在当地的市场占有率较小/企业资金周 转困难/施工索赔经验少/缺乏专业的索赔管理人 员
外部环境
机会（O）宏观经济环境和法律环境较好/当地的 基础设施规模大/当地有实力的企业少
威胁（T）存在地方保护主义/当地的竞争对手数 量在增加/对施工索赔没有形成正确认识
3）仲裁或诉讼的结果并不能完全反映实际情况。
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2.3.2施工合同争议的DRB（Dispute Review Board）方 式
建设工程承包领域合同争议解决的现状，承包人 和发包人都想通过一种非对抗性的方式解决合同 争议，既能保持双方的友好合作，又能使双方都 “满意”。为此，国内施工合同的争议中解决方 式可以借鉴或采用国外的DRB方式。
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仲裁或诉讼解决施工合同争议还有存在以下缺点：
1）时间过长，程序过于复杂。如在巴黎进行国际 仲裁平均要18个月，土木工程仲裁时间则更长。
2）费用很高，不仅仲裁与诉讼费用高，而且要花 费许多代理和律师费用，相关的取证、资料、交 通等费用，最终索赔解决费用一般都超过索赔要 求的25%以上。业内人士甚至说，争执一经提请 仲裁或诉讼，常常只有律师是赢家。
承包人的间接责任，就是索赔事件的发生与承包人的行 为没有直接的因果关系，但是承包人的行为却是该事件的 诱因。
承包人的推定责任，根据合同的订立原则，对于索赔的 发生导致的承包人的损失，应该推定由承包人承担。
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2）非发包人责任不能获得经济补偿
对于索赔事件，发包人没有责任，就不会 给予承包人经济补偿。但是，由于承包人 也没有相应的责任，工期可以顺延。
人们常常把索赔理解成承包人对发包人的 一种损失要求补偿，而把发包人对承包人 的索赔称之为反索赔。
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2．施工合同索赔策略 ⑴签约前应关注的事项
⑵索赔的时效
施工合同索赔时效是指在合同履行过 程中，索赔方在索赔事件发生后的约定期 限内不行使索赔权的，视为放弃索赔权利。 承包商的合同索赔只有在索赔时效内才是 有效的。
发包人的责任也可以归结为直接责任、间 接责任和推定责任。如果该事件的产生是 由于发包人的责任，包括直接责任、间接 责任、推定责任，承包人可以获得索赔。
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⑵费用索赔原则 根据国际惯例，费用索赔的基本原则是，
应使索赔人能达到如同合同得以履行的状 态。这一原则也在一定程度上体现在我国 《合同法》之中。
世界银行首先在1995年1月版的“工程采购标准 招标文件”中借鉴美国的经验，提出了用DRB来 替代工程师解决争端的作用， FIDIC条款中也在 1995Байду номын сангаас出版的“设计一建造与交钥匙合同条件 （桔皮书） ”及1996年对“红皮书”的增补中， 提出了用DAB 争端裁决委员会来替代过去版本中 依靠工程师来解决争端的作用。
DAB（DRB）的争端解决程序 :图2.2
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2.3.3施工合同索赔管理
1．工程量清单计价与施工合同索赔
施工合同索赔是指施工合同履行过程中， 合同当事人一方因非自身责任或对方不履 行或未能正确履行合同而受到经济损失或 权利损害时，通过合同规定的程序向对方 提出经济或时间补偿的要求。
（Dispute Review Board） 2.3.3施工合同索赔管理 2.3.4施工合同索赔管理案例 主要参考文献
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2.3.1施工合同争端处理方式及存在的问题
1．《施工合同文本》争端处理方式
《施工合同文本》37.1发包人与承包人在履行 合同时发生争议，可以和解或者要求有关部门调 解。当事人不愿和解、调解或和解、调解不成的， 双方应在专用条款内约定以下一种解决方式：