并购协议条款设计

•并购标的；
•并购方式；
•估值与业绩承诺及补偿；•交易价款和支付；•先决条件；•交割；
•陈述与保证；•披露；
•说明与承诺；
•不可抗力与情势变更；
•违约与责任；
•效力条款：生效/解除/终止；
•其它技术性条款：协议修改与补充、法律适用、争议解决、语言与文本、通知、独立性、完整性。

所有的条款都是利益与风险均衡后的产物，是双方的交易地位、交易能力、交易目的在某一角度、某种程度的投射。

1.交易价款与支付
（1）交易价款的确定与调整：估值调整/对赌和业绩承诺
（2）支付方式：
a）现金、股权、债券、票据，或组合，如何选择？
b）支付进度：一次性支付、分批次支付；支付时点选择。

c）资金保障：
是否融资：融资确定性第三方财务保证函、反向分手费
托管账户：押金
考量因素：递延义务的履行约束、支付能力、杠杆、汇率、税务、套现
2.陈述与保证
•陈述和保证是对目标公司/资产截至签约日状况的描述交易基础•保障交易双方信息对称
•对尽职调查所发现问题的处理
•披露函是陈述和保证事项之例外责任免除
3.承诺与过渡期安排
•保证交易资产价值不减损
•保障目标公司稳定健康地持续运营
4.交割先决条件
•保障交易如约完成
•具体交割条件
-未违反陈述与保证和承诺
-交割无法律障碍（审批、无政府禁令或第三方的异议）-资金到位
-签约日至交割日之间未发生重大不利变化
5.协议解除权
•交割条件未满足•根本违约
•双方同意
•不可抗力或情势变更•分手费与反向分手费
6.违约赔偿
•违约金的上限与下限•违约金的保障措施•分手费和反向分手费•责任保险
●并购协议条款中的主要风险识别
●陈述与保证条款设计要点与注意事项●并购协议中其他核心条款的设计
陈述与保证条款设计要点-1
1.陈述与保证条款，Represent and Warranty Clause,是为了对冲交易信息不对称给双方带来的风险。

因而是交易双方都需要作出的。

但这一条款主要内容是针对卖方的，因为俗话说“买的不如卖的精”。

2.陈述和保证条款也是对尽职调查要点的确认和不足的补充。

3.卖方要陈述与保证的主要内容是对截至签约时交易标的资产现状的描述及保证，这是交易成立和交易定价的基础。

包括法律、业务、技术、财务等事项。

4.陈述和保证条款与承诺条款一道，对目标公司的过去、现在和未来进行了交易项下的锁定性约束
陈述与保证条款设计要点-2
5.买方要陈述与保证的相对简单，除与卖方相同的主体合法性、签约资格与授权、签约无障碍等外，核心是支付能力，如支付资金充足与合法。

6.披露函。

特定、明确、详尽的说明披露事项
披露函是陈述和保证事项之例外责任免除
陈述与保证条款谈判要点
1.事项及广度：具体内容取决于尽职调查结果和双方谈判沟通情况。

2.卖方提供信息的真实、准确、完整性，无虚假陈述、隐瞒和误导。

3.“据卖方所知”。

知情人列表
披露函是陈述和保证事项之例外责任免除第二次披露函
4.个人隐私保护。

在涉及有关雇员、消费者等具体的个人的信息时，并购交易双方都应当根据所在法域的要求，保护个人信息。

5.违反陈述和保证条款的责任/救济/补偿方式
违反任何一项陈述与保证，违反方都应向对方赔偿因此给其造成的一切经济损失，使其不受损害
损害赔偿补救措施
6.围绕“重大”的交锋。

●主体合法性：双方在公司注册地均为合法成立/组建，有效存续，并且处于良好运营状态的法律主体
●行为能力：两公司拥有必需的权力和权限从事商务活动、签署并履行本协议
●对本协议签署和并购交易的完成，均采取了适当的公司行为进行了授权。

本协议对双方具有法定约束力，可以依法强制执行。

●本协议的签署和履行不会抵触、违反或延误两公司章程、融资文件及其他生效法律文件中的债务履行义务。

即使存在这种抵触、违反或者延误之情形，也不会给本协议的履行其他并购文件的履行造成重大不利影响
●本协议的签署和履行，已经取得了所有必要的审批、批准、登记和备案，除了双方已知的反垄断法、投资安全法、证券交易法及其他本协议项下交易依法应提交的报告、备案、授权或审批外，并不需要其他政府部门的许可或批准。

●目标公司/目标资产直至交割时的信息是真实、准确和完整的，无虚假陈述、遗漏和误导。

●目标公司已全部出资到位，无虚假注资、抽逃资产之情形，标的股权无任何质押、保证及其他权利负担。

●第三人未对标的股权提出任何异议或者诉讼，标的股权不受制于信托、代持或类似安排的约束。

●目标公司合法合规经营，无违法、违规之行为及相应的行政处罚。

●目标公司无解散、清算的决议、法院裁决等。

●目标公司的所有账目符合所适用的法律和会计准则，在所有方面是完整和准确的，反映了目标公司的客观财务状况；会计准则无重大变化。

●目标公司的所有税赋已经全部反映于会计报表并已经缴清，未支付或将支付税务方面的罚款、滞纳金等，并遵守所有税法的规定。

●目标公司已为资产及产品责任依法设立了保险。

●目标公司无披露函外的其他重大诉讼、仲裁事项。

●并购协议条款中的主要风险识别
●陈述与保证条款设计要点与注意事项●并购协议中其他核心条款的设计
并购协议中其他核心条款的设计
1.先决条件
2.承诺
3.违约赔偿
4.争议解决。