20XX年法律硕士刑法案例专项练习033-fashuo.doc

案例：某县城关镇连续发生数起拦路强奸案，均未能破获。

为此，县公安局派公安人员杨某男扮女装，诱捕犯罪分子。

某日晚，叶某正准备去农机厂盗窃废铁，途中遇到杨某，即起强奸之念。

叶从后面扑上去，掐住杨的脖子，手解裤带。

欲行强奸。

杨转身抓叶，叶将杨的假发抓掉，发现是个男的，便脱身逃跑，被巡逻的公安人员抓获。

[问题]对叶某的行为应如何认定，并说明理由。

分析：叶某的行为构成强奸罪(未遂)。

叶某在去盗窃的路途中，遇到男扮女装的杨某，产生了奸淫的意图，并从后面扑上去，掐住杨的脖子，手解裤带，已属强奸犯罪的着手实施。

但是，在继续犯罪的过程之中，叶某发现杨某是男性，出乎他的意料，自然没有办法继续实施犯罪，属于由于行为人意志以外的原因而被迫停止犯罪的犯罪未遂。

这种情况，在刑法理论上称为对象不能犯。

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