上海法律顾问资格试题汇总每日一练(2015.8.8)

单项选择题1、甲将摄录自己婚礼庆典活动的仅有的一盘录像带交给个体户乙制作成VCD保存，乙的店铺因丙抽烟不慎失火烧毁，导致录像带灭失。

下列说法哪一个是正确的？( )A.甲可对乙提起违约之诉，并请求精神损害赔偿B.甲可对乙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿C.甲只能对丙提起侵权之诉，并请求精神损害赔偿D.甲可对乙提起违约之诉或侵权之诉，不能请求精神损害赔偿2、小说《一言难尽》的作者甲与话剧团乙签订一份著作权许可使用合同，约定乙在自合同生效之日起3年内享有专有改编权。

下列哪一选项是正确的？( )A.甲已将保护作品完整权在约定期限内转让给乙B.乙获得的权利是著作权中的财产权C.在约定期限内，甲无权再许可第三人使用该小说D.乙可以将改编权再许可给第三人3、甲于1990年与乙结婚，1991年以个人名义向其弟借款10万元购买商品房一套，夫妻共同居住。

2003年，甲乙离婚。

甲向其弟所借的钱，离婚时应如何处理？( )A.由甲偿还B.由乙偿还C.以夫妻共同财产偿还D.主要由甲偿还4、甲死后留有房屋一间和存款若干，法定继承人为其子乙。

甲生前立有遗嘱，将其存款赠予侄女丙。

乙和丙被告知3个月后参与甲的遗产分割，但直到遗产分割时，乙与丙均未作出是否接受遗产的意思表示。

下列说法哪一个是正确的？( )A.乙、丙视为放弃接受遗产B.乙视为接受继承，丙视为放弃接受遗赠C.乙视为放弃继承，丙视为接受遗赠D.乙、丙均应视为接受遗产5、第五条第三项（有特殊困难无力抚养子女的生父母）、第九条（无配偶的男性收养女性的，收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上）和被收养人不满十四周岁的限制。

由此本题中D是正确的。

A.如果丙坚持反对，甲、乙均不能将作品许可他人使用B.甲、乙有权不顾丙的反对，将作品许可他人使用C.如果丁同意，则甲、乙可以不顾丙的反对将作品许可他人使用D.如果丁也表示反对，则甲、乙不能将作品许可他人使用6、本法第10条第1款第（5）项至第（17）项规定的权利的保护期为作者终生及其死亡后50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡后第50年的12月31日。

C项正确。

《著作权法实施条例》第15条第1款规定，作者死亡后，其著作权中的署名权、修改权和保护作品完整版由作者的继承人或者受遗赠人保护。

D项正确。

A.请求乙厂承担违约责任B.请求丁厂承担侵权责任C.请求丙厂承担侵权责任D.请求丙、丁厂连带承担侵权责任7、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。

本题中，因为广告牌的安装存在质量问题，大华商场是广告牌的所有者，因此，应当承担赔偿责任，但是根据《合同法》第406条的规定，有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。

无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。

据此，大华商场承担责任之后，有权向飞达公司追偿，本题C的说法正确。

( )A.由张某向王某请求偿还B.由张某向王某和李某请求偿还C.飞跃公司只能向王某请求偿还D.由飞跃公司向王某和李某请求偿还8、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；（四）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；（五）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第1条的规定，下列行为属于商标法第五十二条第（五）项规定的给他人注册商标专用权造成其他损害的行为：（一）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的；（二）复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的；（三）将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。

而C选项中，对于商号的撤销应向企业名称登记主管机关申请，所以本题选B是正确的。

A选项是错误的，对于商标权的侵犯，并不要求实际造成消费者的误认，只哟啊好似可能造成了消费者的误认的，就可以认定侵犯了他认定商标权。

B选项是正确的，由于乙公司是在同种产品上并且是同一区域内使用甲公司的注册商标作为商号，这种侵权行为不需要认定甲公司的商标是驰名商标。

C选项是错误的，因为撤销商号登记属于工商行政管理部门的职权，法院无权直接撤销。

D选项是错误的，乙公司的商号虽经合法登记，但由于其行为属于侵犯他人商标权的不正当竞争行为，是为法律所禁止的，所以其商号不应收到法律的保护。

9、制作者应当对其出版、制作有合法授权承担举证责任，发行者、出租者应当对其发行或者出租的复制品有合法来源承担举证责任。

举证不能的，依据著作权法第四十六条、第四十七条的相应规定承担法律责任。

根据该司法解释的规定可知，丁应该对其出版、制作有合法授权承担举证责任，如果举证不能的应当承担赔偿责任，而非是因无过错免于承担赔偿责任，D项错误，不选。

( )A.向甲公司所在地基层法院提起侵犯著作权之诉B.向有管辖权的法院提起撤销甲公司的注册商标之诉C.请求商标评审委员会裁定撤销甲公司的注册商标D.请求商标局裁定撤销甲公司的注册商标10、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行的，属于著作权合理使用的范围。

可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。

据此可知，本题中丙将甲已经发表的杂文译成维文在国内出版的行为不构成侵权。

因此，BC项错误，D项正确。

A.刘某明知是盗版书籍而购买并阅读B.李某明知是盗版软件而购买并安装使用C.五湖公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用D.四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用11、变更、转让和消灭不动产物权的和他能够，除法律另有规定或者和合同另有约定的除外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。

”可见，抵押权的生效要件和抵押合同的生效要件是完全不同的概念。

《物权法》第187条规定：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。

抵押权自登记时设立。

”《物权法》第188条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记的，不得对抗善意第三人。

”《物权法》第189条规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。

抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记的，不得对抗善意的第三人。

依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。

”对于特殊财产，即建筑物和其他土地附着物，建设用地使用权，以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权以及正在建造的建筑物设立抵押的，办理抵押物登记是抵押权成立的要件，而非抵押合同成立的要件。

对于一般财产，即生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具设立抵押权，以及企业、个人工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押的，办理抵押物登记既不是抵押合同的生效要件，也不是抵押权的生效要件，仅仅是产生对抗善意第三人的效力，此时抵押权自抵押合同生效是设立。

( )A.乙有权请求甲承担违约责任B.乙应当向丙要求赔偿损失C.乙尚未取得货物所有权D.丁应对甲承担责任12、2000年4月，甲得知乙出版社非法出版发行甲的小说，但未予理会。

由于乙一直未停止上述侵权行为，甲遂于2003年5月向法院提起诉讼。

下列哪一选项是正确的？( )A.法院应当以超过诉讼时效为由不予受理B.法院应当以超过诉讼时效为由驳回诉讼请求C.法院应当判决乙停止侵害行为D.本案应适用特殊诉讼时效13、张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的空白合同书，便于对外签约。

后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收回。

张某以此合同书与他人签订购销协议，该购销协议的性质应如何认定？( )A.不成立B.无效C.可撤销D.成立并生效14、A公司经销健身器材，规定每台售价为2000元，业务员按合同价5％提取奖金。

业务员王某在与B公司洽谈时提出，合同定价按公司规定办，但自己按每台50元补贴B公司。

B公司表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。

对王某的行为应如何定性？( )A.属于无权代理B.属于滥用代理权C.属于不正当竞争D.属于合法行为15、本题设置于《物权法》颁布之前，其答案的法律依据是《民法通则》第79条第2款规定：“拾得以实物、漂流物或则失散的饲养动物，应当归还失主偿还。

”《民通意见》第86条规定：“非产权人在使用他人的财产上增添附属物，财产所有人同意增添，并就财产返还时附属物如何归属又约定的，按约定办理。

没有约定又协商不成，能够拆除的，可以责令拆除；不能拆除的，也可以折价归财产所有人；造成财产所有人损失的，应当负赔偿责任。

”题目中，奇石为甲的遗失物，乙将奇石配以基座行为属于添附行为，新物应归原物所有人甲所有，但甲应付给乙相应的补偿。

丙是通过接受赠与这种无偿方式取得奇石，因此不能适用善意取得制度，不可取得奇石所有权。

故综上，A选项正确。

B、C、D均为错误的。

下面我们根据《物权法》的规定来分析本题。

《物权法》第106条规定：“无处分权人将不动产或则动产转让给受让人时，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有人有权向无处分权人请求赔偿损失。

当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定”《物权法》第109条规定：“拾得遗失物，应当返还权利人。

拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安机关等有关部门。

”此外加上《民通意见》第86条的相关规定，可以看出最终的结论仍然是奇石归甲所有，即A为正确答案。

A.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不成立B.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同不生效C.实际交付的定金少于约定数额的，视为定金合同的变更D.当事人约定的定金数额超过合同标的额20％，定金合同无效16、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。