“阳光私募”监管问题研究

、
现 行 阳 光 私 募 监 管 架 构 及 对 比分 析
（一 ） 阳 光 私 募 与 公 募 基 金 （即 证 券 投 资 基 金 ）
的差异 ． ．
收稿 日期 ： ００ ０ － ９ ２ １— ９ ２
作者简介： 徐 明 （ ９ １） １６一 ，男，安徽人，教授 ，博士生导师，供职于华东政法大学 ： 杨柏国 （１７ 一 ，男，安徽人 ，华东政法大学博士研究生。 ９８ ） ① 参见《 让券 法》第十条和第十一条。 ② 参见符燕艳 ： 阳光私募 ＝羊突然清盘》 《 ，资料来源 ： ｔ ： ｎｎ ｅ ａｎ ． ｒ／００Ｏ—６１００ １６ｈｍｌ ｈｔ ／ ａ ｃ． ｉｇｃ ｎ ２ １一１０ ／ １４ ３ ． ，访问时间为 ２ １ ｐ／ ｉ ｆ ｃ ｏ ０ ｔ ００年
私 募 一 般 是 不 得 公 开 销 售 或推 广 的 。 当 然 ，与 公 募 基 金 相 比 ， 阳光 私 募 存 信 息 披 露 、 退 方 式 、业 务 规 范 、法 律 责仟 也 有 所不 同 。
（ ）阳 光 私 募 现 行 监 管 规 定 的 综 合 分 析 ＝ 二 现 行 种 主 要 的 阳 光 私 募 均 有 有 关 规 定 予 以 规
情况 ，借鉴美 国私募基 金监管的有关做法 ，提 ｕｆ管部门要明确监管思 路 、改善监管 体系 ，尽快 完善 私募证 券投 ｔｉ Ｄｎ ．
资者资格 和销售推广方式等制度建设的建议 关键 词：金融监管 ；金融市场 ；私募基金 中图分类号 ：Ｆ ３ ．１ ８ ０９ 文献标识码；Ａ 文 章编号：１ ０， ０ １ ２ ｌ（１ ０ ５ — ５ ０ ７ ９ ４ — ０ Ｏ１） ０ ８ ０ － 一
资基金 。 随 着 私 募 市 场 的迅 速 发 展 ，参 与 阳 光 私 募 的 投
３ 、投 资 者 不 同 。 阳光 私 募 主要 面 向具 有 一 定 投 资经 验 和 风 险 承 担 能 力 的 特 定 投 资 者 ，而 公 募 基 金 则
主要 面 向广 大 的公 众 投 资 者 。 ４、 销 售 推 广 方 式 不 同 。 与 公 募 基 金 同 ， 阳 光
资 者 也 越 来 越 多 ，相 关 纠 纷 已经 浮 出 水 面 ，如 何 合 法 合 理 地 保 护众 多 阳光 私 募 投 资 者 的权 益 得 愈 发 迫 切 。对 监 管 部 门 来 说 ，总 结 近 几 年 私 募 市 场 的 得 失 ， 理 顺 跨 部 门 监管 的 协 调 机 制 ，对 进 一 步 推 动 中 国私 募 市 场 发 展 、提 高 资 本 市 场 竞 争 力 尤 为 必 要 。
２０１ ０
总 ４１ １期
‘ ‘ 私募”监 管 问题研 究 阳光
徐 明 。杨 柏 国
２ｔ１ １ （ ０ ） ｌ （ 东政 法 大 学 ，上 海 华
摘
要：“ 阳光私募 ”近年来在中国越来越 兴盛 各 路资金 、投资顾问和投资者纷纷涌入 阳光私募市场 ，但随
之暴露 出我 国阳光私募基金市场混 乱、投资者保护不足 、监管不统 一等问题。本文根据 中国私募证券市场的实际
私 募 本 质 Ｌ是 证 券 的 非 公 开 发 行 行 为 ， 中 国 目 前
Ｉ 、运 营 主 体 不 同 。 阳 光 私 募 的运 营 主 体 是 依 法
没立 并 经 监 管 部 门 核 准 可 以 从 事 此 项 业 务 的 证 券 公
关 于 私 募 的 法 律 和 行 政 法 规 非 常 鲜 见 ，仅 《证 券 法 》 中 提 及 了 “ 公 开 发 行 ” 。但 是 ，在 实 践 中与 私 募 非 有关 的部 委 规 定 其 实 并 不 少 ，银 监 会 、证 监 会 、保 监 会 均 出 台 １ 与 私 募 主要 表 现 形 式 的集 合 理 财 、私 募 股 ， 权相 关 的部 门规 章 、指 弓ｌ 。 等 正 是 南于 目前 私 募 在 市 场上 的 兴 旺 和 相 关 制 度 规
９月 ４Ｒ
Ｐ ＡＧＥ
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总 ４１ 期 １
券 公 司 客 户 资 产 管 理 业 务 试 行 办 法 》和 《 券 公 司集 证 合 资产管理 业务 实施 细则 （ 行 ） 试 》规 范 了证 券 公 司
范 的 残 缺 ，致 使 Ｈ 现 丫 “ 光 私 募 ” 这 一 民 间 说 法 。 ｛ 阳
司 、基 金 公 司 、信 托 公 司 ，而 公 募 基 金 的运 营 主 体 只
能 是 依 法 成 立 的基 金 管 理 公 司 。
２、法 律 法 规 依 据 不 同 。 阳 光 私 募 主 要 根 据 上 述
一
范 。证 监 会 发 布 的 《 金 管 理 公 司 特 定 客 户 资 产 管 理 基 业 务 试 点 办 法 》与 《关 于 基 金 管 理 公 司 开 展 特 定 多 个 客 户 资 产 管 理 业 务 有 关 问 题 的规 定 》规 范 了 基 金 管 理 公 司 特 定 多 个 客 户 资 产 管 理 行 为 ；证监 会 发 ｌ 布的 《Ⅱ
证 监 会 、银 监 会 制 定 的 规 章 指 引 等 设 立集 合 资产 管 理
计 划 、开 展 集 合 资产 管 理 业 务 ，应 当基 于 集合 资产 管
理合 同 、有 关 法 律 法 规 进 行 。公 募 基 金 的设 立 和运 作
其 实 ，从 法 律 的 角 度 来 说 ，某 一 融 资 行 为 只 有 “ 法 ” 合
与 “ 法”之分 ， 非 无 “ 光 ” 与 “ 下 ”之 别 。而 阳 地
则 按 照 《证 券 投 资 基 金 法 》等 有 关 法 律 、行 政 法 规 和
部 门规章的规定进行 。 源自且从 词义上来 解 渎，“ 募 ”和 “ 私 阳光 ” 甚 至 是 个 矛 盾 的组 合 ，因 为 私 募 本 质 七是 不 可 以通 过 公 开 的方 式 来 进 行 的 。 俗 称 的 阳光 私 募 基金 实 际 上 是 信 托 证 券投