《国际经济法学》答疑题

国际经济法学1.试述海外投资企业必须了解法制环境的哪些基本内容。

答：两部分内容：（1）国际经济法。

各国的海外投资者应通晓调整和约束国际间经济行为的法律规范，即国际经济法，包括国际投资公约和惯例、母国与东道国签订的鼓励和保护投资的双边条约、国际商法、国际贸易法、国际技术转让法、跨国公司行动守则等等。

（2）各东道国的法制环境。

各国海外投资者应从法律的完整性、法制的稳定性和执法的公正性三个方面来考察各东道国的法制环境。

其一，法律的完整性。

这主要是看东道国有关的法律法规是否健全，如金融、审计、经营、进出口贸易、投资专利等法规的全面性、完整性和配套性。

其二，法制的稳定性。

这是指一国的法律制度一经制定出来就应保持相对的稳定，不可朝令夕改。

其三，执法的公正性和严肃性。

这是指东道国的司法机关能否依法办事，处理纠纷是否公正。

此外，还要看一看投资东道国制定的法律及执法是否符合国际惯例。

2．论国际投资法的体系和主要特征。

答：国际投资法包括国内法规范和国际法规范，其中国内法规范包括资本输入国法制和资本输出国法制，国际法规范包括双边投资条约、区域性多边投资条约世界性多边公约、联合国大会的规范性决议、国际惯例以及司法判例等。

主要特征：（1）国际投资法调整私人投资关系。

也就是说，国际投资法不调整官方投资关系，即国际组织、国家、政府及其下属机构的跨国投资关系不属于国际投资法的调整范畴。

（2）国际投资法调整的私人投资关系，仅限于跨国私人投资关系，不包括境内的私人投资关系。

（3）国际投资法调整国际私人直接投资关系。

（4）国际投资法调整的国际私人直接投资关系，既包括国内法关系，又包括国际法关系。

3. 论国际投资法与国际贸易法和国际金融法的区别。

答：与国际贸易法的区别：国际贸易法是调整国际市场商品和劳务交换的法律关系的法律规范总称。

国际投资法与国际贸易法的联系在于它们都调整商品在各国间运动的法律关系，但两者又有明显的区别：（1）行为的主体不同。

国际贸易法所规范的商品运动的法律主体是各类以商品交换为原动力的外贸公司和出口创汇企业（或跨国公司）及个人。

国际投资法中所规范的商品运动的法律主体则是具有生产性质的跨国公司和跨国银行，这两个主体的侧重点不同。

（2）商品的法律背景不同。

国际贸易法所涉及的商品是用来进行国际交换的商品，商品主要进入消费领域，其目的是实现其价值和使用价值，商品交换是原动力。

国际投资法中所涉及的商品实质上是生产要素，资本运动的目的是重新投入生产领域，以期获得更大的利润。

国际投资法所涉及的商品交换具有生产性。

（3）所规范利益的含义不同。

国际贸易法规范的商品运动的重点在于从法律上保护与管制一国的国际竞争能力，以便获得合法的比较利益。

国际投资法规范的商品运动的重点在于，从法律上保护与管制一国参与国际生产的能力，以便创造更大的合法的比较利益。

（4）调整对象不同。

国际投资法的调整对象是国际私人直接投资关系，而国际贸易法的调整对象则是国际商品贸易关系。

简单地说，一个是资本，一个是商品。

与国际金融法的区别：国际金融法是关于国际金融交易的法律规范总称，它涉及金融资产跨国流动、国际交易过程中产生的有关法律问题。

国际金融法与国际投资法都要涉及国际资本运动中的法律问题，但两者又有明显的区别：（1）行为的主体不同。

国际投资法所规范的资本运动的主体则是具有生产性质的跨国公司和跨国银行；国际金融法所规范的资本运动的主体主要是各国的中央政府或其代表机构、国际金融机构和国家证券机构。

这两个主体的侧重点不同。

2）法律问题的形式不同。

国际投资法所涉及的是以生产要素形式表现出来的法律问题，这种问题由于资本的流动要受诸多因素的限制，而且耗时长，因而使问题更具有复杂；国际金融法所涉及的大多数是以货币形式表现出来的法律问题，这种问题又由于资本流动的现代化以及瞬息之间巨额资本在全球范围内的调动而使问题更具突发性。

（3）互动影响的角度不同。

国际投资法主要分析国际资本运动的法律对国际竞争和国际生产、东道国或投资国经济发展等方面的互动影响；在国际金融法中，主要分析规范国际资本运动的法律对国际金融市场、国际货币体系、各国国际收支状况等方面的重大影响。

（4）调整对象不同。

国际投资法的调整对象是国际私人直接投资关系，而国际金融法的调整对象是国际金融关系。

4．试述平等互利原则的含义。

答：平等互利原则在国际投资上既适用国家间关系，也适用于不同国家的投资者间以及国家与外国投资者间的关系：（1）对于关于国际投资的国家间关系来说，必须坚持国家主权平等、互利互惠，不能以损害他国的利益来满足本国的要求，更不能以牺牲他国、压榨他国为手段，谋取本国单方的利益。

在订立双边投资条约有关条款时，不应仅限于形式上的平等，而且要考虑实质上的平等，应避免让强者一方利用形式上的平等来谋取自己的利益而损害他方利益。

（2）对于不同国家的私人投资者间的投资合作关系来说，双方当事人法律地位平等、权利义务相互对等是其合作的基础。

在投资合同、协议中，任何一方都不应接受片面性义务的条款，显属不公、损害一方权益的投资合同或协议应属无效或不予批准，这已为各国外资法或相关法律所肯定。

（3）对于国家与外国投资者间关系来说，其投资协议也应以权利义务相互对等为基础，投资合同不得含有损害国家主权和利益的条款；在投资管理关系上，外国投资者必须尊重东道国主权，受东道国法律管辖，而东道国也应对外国投资者的合法权益予以法律保护。

5．跨国公司与东道国间的关系如何？答：跨国公司到东道国进行投资经营活动时，当然也会与东道国产生某些法律关系。

这些法律关系主要有两类：一是合同关系，一是经济行政管理法律关系。

跨国公司与东道国的合同关系主要表现在特许协议上。

以前，一些不发达国家或发展中国家为了开发其自然资源，常常与外国公司(主要是跨国公司)订立协议，合作开发。

然而，在国际投资中，跨国公司与东道国政府直接订立的协议现在已经越来越少了，许多发展中国家都成立了具有法人资格的国家公司，由这些国家公司负责与外国公司签订有关的自然资源开发合同。

也就是说，跨国公司与东道国政府间的合同关系现在已多为跨国公司与东道国国家公司间的合同关系所取代。

跨国公司与东道国的关系主要表现在经济行政管理方面。

跨国公司对东道国的经济发展既有积极作用，又有消极影响。

如何发挥其积极作用，抑制其消极影响，关键在于东道国的引导，既要对跨国公司提供有力的法律保护和鼓励，又要对其活动进行监督、管理和控制。

对跨国公司的管制主要是针对其可能产生消极影响的活动和政策。

例如，跨国公司的“全球战略”可能与东道国的发展方向不一致；它们可能采取转移定价的手段逃避东道国的税收，逃避东道国的外汇管制措施，还可能采取各种限制性商业惯例，限制竞争、垄断市场，牟取暴利；它们在国际间大量的资金流动可能会给东道国的国际收支带来重大影响；它们还可能利用东道国环境法不健全的空子，开设有严重污染和公害的工厂，给东道国的环境和人民生命财产带来重大损害，等等。

因此，东道国必须通过各种法律手段，对跨国公司的活动进行管制。

由这种法律管制产生的关系属于经济行政管理法律关系。

一般来说，由于跨国公司具有不同于一般单个商业公司的特殊性，东道国对跨国公司活动进行法律管制的任务也更加艰巨、复杂。

6、试论国际经济组织的主要特征、法律人格及其特权和豁免。

答：国际经济组织的主要特征是：（1）其主要参加者是国家；（2）国际经济组织是国家间基于主权平等原则设立的机构，不是凌驾于国家之上的组织；（3）国际经济组织是以国家间的正式协议为基础的，这种协议在性质上属于国家间的多边条约。

国际经济组织必须具有一定的法律人格，才能作为国际经济法的主体行使权利和承担义务。

与主权国家具有的法律人格不同，国际组织的法律人格取决于国家的授权，其权利能力和行为能力的范围取决于其特定的宗旨与职能，取决于其基本文件的规定。

具有法律人格的国际经济组织在其基本文件规定的范围内不受任何国家权力管辖，具有在国际法和国内法上的符合其宗旨和职能的法律能力。

其基本的法律能力包括缔约、取得和处置财产、进行法律诉讼能力。

（1）缔约能力。

国际经济组织为了执行其职能有权同有关国家缔结条约，同时也有权在成员国内同有关自然人和法人订立契约等。

（2）取得和处置财产的能力。

国际经济组织要执行其职能，从事活动，必然要具有和涉及相应的财产，因此取得和处置财产是其法律能力的重要内容之一。

（3）进行法律诉讼能力。

国际经济组织既有在国际法庭诉讼的能力，同时也有在成员国内进行诉讼的能力，以使其可以通过诉讼维护其权利和利益。

要注意的是，国际经济组织如果要在非成员国进行活动，其法律人格和法律能力必须得到非成员国的承认。

因为国际经济组织的基本文件对非成员国没有拘束力，非成员国无义务授予该国际组织以某种法律能力。

国际经济组织享有一定的特权与豁免，这种特权与豁免也来自于成员国的授权。

国际经济组织的特权与豁免通常限于执行职能所必要的范围，一般来说，其具体内容通常包括财产和资产免受搜查、征用、没收或其他形式的扣押，档案不受侵犯等。

但由于各经济组织的职能不同，其特权与豁免的范围也不同。

例如，世界银行集团与国际货币基金组织的特权与豁免就完全不同。

国际货币基金组织的财产和资产享受任何形式的司法程序的豁免，只有当自己作为原告表示放弃司法豁免时，才能对它进行诉讼。

而世界银行集团的资产，可以在诉讼一方经法院判决后予以扣押或执行。

国际组织的工作人员的特权与豁免则限于独立执行任务的范围。

7．我国的有关立法与实践是如何保护中外合营企业中的少数股东利益的？答：由于我国外资立法没有像一般发展中国家那样规定外商投资的比例必须在49%以下，而是规定外商投资比例不得低于25%，这就会出现合营企业中的绝大多数企业的大多数或者绝大多数股份为外商所占有，从而产生了保护企业中的占少数股份的合营者的利益和权利的问题。

在这方面，根据我国的有关立法，主要有如下几条保护措施：一是通过规定合营各方的经营管理权来保护。

如法律规定，合营企业的最高权力机构是董事会，董事会的董事名额参照各方出资比例协商确定，并由合营各方委派。

这样，出资比例少的一方合营者也能委派董事参加董事会，讨论和决定企业的重大问题。

二是要求合营企业的重大问题（企业章程的修改；企业的中止、解散；注册资本的增加、转让；与其他企业的合并与分立）必须由出席董事会会议的全体董事一致通过方可作出决定。

这种一致通过的议事规则，就是对占少数股份的合营者利益的一个有力保护。

三是通过股权转让的限制来予以保护。

法律规定合营企业的一方转让其全部或者部分出资额，必须经合营他方同意，而且合营他方享有优先购买权。

合营一方向第三方转让出资额的条件，不得比向合营他方转让的条件优惠。

四是通过诉权予以保护。

合营各方如果在合营中发生争议，不能通过协商解决，又没有仲裁协议时，发生争议的任何一方都可以向中国人民法院起诉，通过诉讼解决争议，维护自己的利益。