真题勘误--商经法

2011年历年试题及考点归类精析（陈璐琼补丁版）第六波——商经法
2010年卷三第75题
75．关于商事登记，下列哪些说法是正确的？
A.公司的分支机构应办理营业登记
B.被吊销营业执照的企业即丧失主体资格
C.企业改变经营范围应办理变更登记
D.企业未经清算不能办理注销登记
答案：AC
解析：《公司法》第14条第1款规定，公司可以设立分公司。

设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。

分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。

可见，A项正确，当选；《公司法》第181条规定，公司因下列原因解散：……（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；……。

《公司法》第184条规定，公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。

有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。

逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。

人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。

《公司法》第189条规定，公司清算结束后，清算组应当制作清算报告，报股东会、股东大会或者人民法院确认，并报送公司登记机关，申请注销公司登记，公告公司终止。

结合上述规定，企业被吊销营业执照后，并没有立即丧失主体资格，应当先进行清算，清算后要办理注销登记，注销登记之后才丧失主体资格，B项错误，不当选；《公司法》第7条规定，依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。

公司营业执照签发日期为公司成立日期。

公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。

公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。

可见，企业改变经营范围应办理变更登记，C项正确，当选。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第20条第1款中规定，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。

通常情况下，公司清算之后才能办理注销登记，但是在公司分立与合并的情形下，公司债务由合并或分立后的公司承担，不需要进行清算程序，故D项存在例外，错误。

附注：详见法律出版社的2011年版《司法考试历年试题及考点归类精解》第4页。

在此书中，该题关于D选项的解析未考虑公司分立与合并的情形，不全面。

2010年卷三第73题
73．关于股份有限公司的设立，下列哪些表述符合《公司法》规定？
A.股份有限公司的发起人最多为200人
B.发起人之间的关系性质属于合伙关系
C.采取募集方式设立时，发起人不能分期缴纳出资
D.发起人之间如发生纠纷，该纠纷的解决应当同时适用《合同法》和《公司法》
答案：ABCD
解析：《公司法》第79条规定，设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

A项正确，当选；《公司法》第95条第（一）项规定，股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。

发起人签定的设立公司协议从性质上讲属于民事合伙合同，因而发起人之间的关系也就是合伙关系，每个成员都是发起人合伙中的一个成员。

当公司不能依法成立时，对于设立公司行为所造成的后果，发起人要承担无限的连带责任，B项正确，当选；《公司法》第81条第1款和第2款规定，股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。

公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。

在缴足前，不得向他人募集股份。

股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。

可见，募集设立时要求公司资本一次到位，发起人也不得分期缴纳出资，故C项正确，当选；《公司法》第80条第2款规定，发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。

因此，发起人之间的关系是合同关系，在公司设立过程中的发起人的权利义务纠纷解决适用《合同法》，其他纠纷仍适用《公司法》。

即发起人之间如发生纠纷，该纠纷的解决应当同时适用《合同法》和《公司法》，D项正确，当选。

附注：详见法律出版社的2011年版《司法考试历年试题及考点归类精解》第28页。

在此书中，该题关于C选项的解析理解欠妥。