论法与法律思维 安徽警官职业学院法律系

隐型法律文化（法律意识、法律思想、 法律思维等）
一、法律思维的本体解析 （一）法律思维的概念
法律思维是一种按照法律的逻辑来观察、分 析和解决社会问题的特殊思维形式，它是指在 公共决策和私人决策中，根据法律的品性对人
的思维走向进行抽象、概括所形成的一种思维
定势，是受法律意识和操作方法所影响的一种
认识社会现象的方法。
如此不合时宜的“违章建筑”，让这位领袖非常扫兴。但
他毕竟还是爱自己的子民的，他想以一种公道的方式来解
决，于是他派人前去与磨坊的主人协商，希望能够买下这
座磨房。
不料这个磨坊主丝毫不顾全大局，一点不把“市政规 划”和“国家形象”放在眼里。就认一个死理，这座磨坊 是从祖上传下来的，不能败在我手里。几次协商，许以高 价，晓之以理，动之以情，表示组织的关怀，警告威胁领
5.受传统法律形式化的影响，导致了法律信仰的严 重缺失。
“一个有文化的民族没有形而上学——就象一座庙， 其他各方面的都装饰的富丽堂皇， 却没有至圣的神 那样‛ 。（黑格尔）
从自古至今，侧重于对法的形而下功能的实 践（虽然到现代情形有所改变）而忽视对法的形而 上的研究，一直是我国法律发展的模式 。
三、现代法律思维养成的微观分析
4.中立性是法律思维的必然要求。 中立性是法律思维可见性的特征之一，也是评 判法律是否公正最直观的体现。
5.确定性是法律思维的最终选择。
法律思维的确定性主要表现为法律裁判的最终 结论总是非此即彼，即一方败诉另一方胜诉，这也 是诉讼的性质所决定的。 “权利义务对半承担的说法在社会上十分自然， 但在法庭上却是纯粹荒谬的理论‛ 。
3.规则性是法律思维的基本内容 规则性要求法律人要注重缜密的逻辑，遵守既 定的规则。规则性的思维模式强调法律人善于运用 三段论推理的逻辑方法。
法律意义上的真实或真相与现实生活中真实或真 相并不总是在一个逻辑层面上，有时它们是一致的， 但大多数情况下不一致，法律逻辑的目的不是探求客 观事实的真相，而是在法律程序的范围内来寻求法律 意义上的真实或真相。
（二）法律思维的内在要素
1.法律术语（概念）是法律思维最基本的要素。 在法律人眼中，所有的社会问题，无论是政治的、 法律的还是经济的，也无论是大还是小，都可以运用 法律术语（概念）转化为法律问题来解读，都可以使 之转化为明确的权利和义务关系来处理。
一个不懂得准确运用法律术语的人就不配具有法 律思维，也不配称为法律人。
袖安全，影响伟大祖国形象这个问题的严重性。要知道这
里可是一个国家的门面，来这儿的国际友人多了。
可这个老汉始终软硬不吃。面对这样不识抬举、不
可理喻的钉子户，终于威廉龙颜震怒，派警卫把磨坊给
拆了。他袖手站在一边，嘴里叽叽咕咕：别看你是一国
首脑，我德国尚有法院，待我到法院与你理论。
这个老汉第二天就在当地一纸讼狀把国家元首告上
二、传统的思维模式对法律思维养成的制约
法律本身就是一门艺术，只有经过长期的学习和实 践的人才能获得对它的认知，这种认知的过程，也就 是法律思维的养成过程。 1.传统的法律观念的制约，使法律呈现泛工具化 的趋势 。 2.受传统亲民为民观念的影响，使法律思维出现 泛政治化的倾向。
法律思维泛政治化的主要表现是法院不自觉地把自 己司守法律的职能看作是国家实现其政治目的的必要手 段之一，且以法院内部的各项管理制度形成对法官具体 适用法律的有效约束；法律裁判的社会效果也是为了取 悦于民意或社会舆论；法官、法院乃至法律沦落为政治 的仆从。 3.受传统礼法观念的影响，道德化的思维模式抑制 着法律思维的养成。 情理化道德思维的后果不仅是将法律上权利义务和道 德上的权利义务相混淆，更为严重的是突破了法律的底 线，破坏了法律的统一，毁损了法律的权威，极易形成 错案。
了法庭，这个小小的地方法院居然受理了，判决结果居
然是威廉一世败诉。判决皇帝必须“恢复原状”，赔偿
由于拆毁房子造成的损失。威廉贵为一国之君，拿到判
决书也只好遵照执行。
后来威廉一世和那个磨房主都驾崩了，小磨房主想
进城把磨房给卖了，不由想起了那个老买主，也不知第
二代领导人对这个磨房感不感兴趣，就给威廉二世写了
论法与法律思维
安徽警官职业学院法律系 张文胜 副教授
案
例
在德国，号称“军人国王”的普鲁士国王弗里德里
希(威廉一世)，后来在法国巴黎的凡尔赛宫镜厅被德意
志各邦君主拥立为德国皇帝，深受广大人民群众爱戴，
他的助手就是大名鼎鼎的铁血宰相俾斯麦。现在德国街
头还有他骑着青铜战马的塑像。当年他在距离柏林不远 的波茨坦修建了一座行宫，相当于我们今天的北带河。 有一次这位皇帝登高远眺波茨坦市的全景，他的视线 却被紧挨着宫殿的一座磨坊挡住了。
封信。威廉二世给他回了信：“我亲爱的邻居，来信已 阅。得知你现在手头紧张，作为邻居我深表同情。你说 你要把磨坊卖掉，朕以为期期不可。毕竟这间磨坊已经 成为我德国司法独立之象征。理当世世代代保留在你家
的名下。至于你的经济困难，我派人送去三千马克，请
解决你一时之急。你的邻居威廉二世”。
务必收下。如果你不好意思收的话，就算是我借给你的，
历经了多少个统治者，到现在，那个磨坊，德国司
法独立的象征，代表了一个民族对法律的信念，像纪
念碑一样屹立在德国的土地上。
启示:
法律至高无上的权威性 1.国王对法律的服从和尊重； 2.法官对法律的忠诚； 3.市民对法律的敬仰度等）
法律文化
（二者和谐统一，才能促进法律的发展。）
4.受传统儒家‚中庸‛思想的影响，中和性思维模 式制约着法律思维的养成 “明教化，息讼端‛一直是我国封建社会统治者秉承 的指导思想，耻讼、畏讼、厌讼也一直是民间百姓对于 诉讼的传统心理和思维定势。 重视调解虽然可能会带来及时了结案件，平息纠 纷的好处和便利，但过分强调调解也可能会因此损害 司法的权威与公正，削弱国人本就不强的法治意识， 制约法律思维的养成。
谢谢各位光临指导！ 再见！
2.理性是法律思维的本质诉求。 （1）是要谨慎对待情感等外在因素，不为道德、情理、 社会舆论等左右自己的判断。 （2）是程序性。 “如果将法律理解为社会生活的形式，那么，作为‘形 式的法律’的程序法，则是这种形式的形式。‛ （拉 德布鲁赫） 法律思维程序性的意义在于排斥任意性、避免人情 化、促进理性选择、稳定法官的结论，从而提升人们 对法律的信仰。
6.忠实于法律是法律思维的内在本质 “执政官乃是会说话的法律，而法律乃是不会说话 的执政官‛ （西塞罗） “如果一个纠纷未得到根本解决，那个社会机体就 可能产生溃烂的伤口，如果纠纷是以不适当的和不 公正的方式解决的，那么社会机体上就会留下一个 创伤，而且这种创伤的增多，又有可能严重危及对 令人满意的社会秩序的维护‛。（博登海默） “执行法律的人如变为扼杀法律的人，正如医生扼 杀病人，监护人绞杀被监护人，乃是天下第一等罪恶‛ （耶林）
“法律是一门艺术，一个人只有经过长期的学习 和实践才能获得对它的认知。‛ （柯克爵士）
（一）改变传统的思维模式，重新确立法的独立价 值。
（二）改变传统的道德思维模式，确立理性思维 的观念。
（三）要培养对法律的信仰，树立法律的权威。
“法律所以能见成效，全靠民众的服从‛ 。 “法被信仰，我们就不必担心法律得不到普遍的 服从和贯彻实施，也无须考虑公民的正当权益得不 到保障，更无须怀疑任何个人、团体甚或国家政府 的违法行为得不到纠正和惩罚‛。