论商业特许经营合同限制性条款的反垄断审查

对纵 向限制性条 款 的规 定 和对 知 识产权 许 可 的控
内在 实 质 上 都 与 反 垄 断法 中垄 断 协 议 存 在 一 致
性。２０ ０７年《 反垄 断法 》 缺乏针对特许 经营合 同 的明确 规范 ， 限制 性 条 款 的反 垄 断 审 查 是 特 许 对 经 营合 同有 效 性 判 断 的重 要 内容 之 一 。我 们 认 为， 针对 特许 经 营合 同限制 性条 款 ， 反垄 断 立法应
一
、
引 言
的制定 目的是 为保 护商 业秘 密 、 企业 商誉 、 营体 经
２０ ０７年《 商业特许经营管理条例》 ３条第 第 １ 规定 ， 业特许 经 营是 指 拥 有 注 册商 标 、 业 款 商 企 标志、 专利、 专有技术等经营资源的企业 ， 以合 同 形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用 ， 被 特许 人按 照合 同约定在 统一 的经 营模式 下 开展 经 营 ， 向特许 人支付 特许 经 营费 用 的经 营活 动 。 并 特 许人 与被 特许 人 分 别 作 为 独 立 的 经 济 实 体 ， 特 许 经 营合 同是 特许经 营体 系赖 以维 系 的基 石 。为
［ 收稿 日期 ］２ １ — ６— ６ ０ １ ０ ２
美 国是特 许 经 营 的发 源 地 ， 是 世界 上 特许 也
［ 基金项 目］辽宁省高校创 新团 队项 目计划 “ 市场经济秩序与政府法制研究 ” ２０ ３ ６ ） （０ ７＂ １ 阶段性成果 。 ０
［ 者 简 介 ］闫 作 姜 海 （ ９６一） 男 ， 宁本 溪人 ， 宁 大 学 法 学 院副 教授 ， 学 博 士 生 ； １７ ， 辽 辽 法 丽 （ ９７一）， ， 宁 大 连 人 ， 宁 大 学法 学 院 硕 士 生 。 １８ 女 辽 辽
６ ７
经 营立法最 完备 的 国家 ， 反垄 断法 并 没 有 对 特许 经 营予 以明文规定 ， 有原则 性规 定 ， 仅 主要 体现在
此外 ， 反垄 断法 》 １ 第 ３项还 规 定 ， 止 经 《 第 ４条 禁
营者与 交 易 相 对 人 达 成 下 列 垄 断 协 议 ： 国务 院 “
维 护 特许经 营 体 系 的统 一 性 ， 强 整 个 特 许 经 营 增 体 系 的竞争 力 ， 特许 人 在 特 许 经 营合 同 中规 定 一
系列 限制条 款 。这 些 限制 性条 款 在外 部形 式甚 至
系 ， 为 维护 自身 的市 场支 配地 位 、 场 占有份 还是 市 额或者 对 潜 在 经 营者 的控 制 力 。第 三 ， 相关 限制 性条 款是 否符 合 经 济 发 展 、 会 公 共 利 益及 消 费 社 者利益 。搭 售 、 他性交 易 、 排 维持转 售价 格等 是特 许 经 营合 同 中常见 的 限 制性 条 款 ， 我们 拟 结 合 国
内外立 法对 相关 限制性 条款 予 以反 垄断 审查 。
二 、 业 特 许 经 营 合 同 中 搭 售 条 款 的 商
反 垄 断 审查
搭 售是 指 经 营者 在 出售某 一商 品或 服 务 时 ， 以附加 购买 另 一商 品或 服 务 为 前提 ， 可被 搭 售 的 对 象相 当广 泛 ， 以是 商 品 、 务 、 贷甚 至 有 价 可 服 信
第２ ６卷 第 ８期
Ｖｏ１２ Ｎｏ ８ ． ６ ．
荆 楚 理 工 学 院 学报
Ｊ ｕ ｎ ｌｏ ｉ ｇ ｈ ｉｅｓｔ ｆ ｅ ｈ ｏｏ ｙ ｏ ｒ ａ ｆＪｎ ｃ ｕ Ｕｎ ｖ ｒｉ ｏ ｃ ｎ ｌｇ ｙ Ｔ
２ １ 年 ８月 ０１
Ａｕｇ ２ ． ０１１
论 商 业 特 许 经 营 合 同 限制 性 条款 的 反垄 断 审查
制性条款的反垄断审查是特许 经营合 同有效性判 断的重要 内容之 一。我 国反 垄断立法应 ＂ ３完善相关规定 ， － 为
商 业 特许 经 营 在 我 国 的健 康 发 展 创 造 良好 的 法 治环 境 。
［ 关键词 ］ 商业特许 经营合 同； 反垄断法 ； 售 ； 搭 排他性 交易； 限制转售价格 ［ 中图分类号 ］ Ｄ ２ ．９ ［ ９ ２ ２４ 文献标 识码 ］ Ａ ［ 文章 编号］ １０ ４ ５ （０ １０ ０ ６ ０ ８— ６７ ２ １ ）８— ０ ７一ｏ ４
当综 合考 虑 以下 因素 ： 一 ， 第 相关 限制性 条 款是 否
产 生 限制竞 争 的效果 。即使 相关 限制性 条款 符合
证券。搭售并不 总是违法 ， 具有合理理 由的搭售 是合法的 ， 例如符合交易习惯的搭售 、 新产品的搭
售 。商 业特许 经 营是 一 个 复 杂 的体 系 ， 含 销 售 包 计划 、 址 选 择 、 传 促 销 、 品 配送 、 材 料 供 店 宣 产 原 应、 经营 手册 等 ， 以及 以知 识产权 为 主 的一 系列 特 许经 营权 的权 利组 合 ， 如商 标权 、 专利 权 、 作权 、 著 商业 秘 密 、 号 、 营 模式 、 品包装 、 门 陈设 、 商 经 产 店 经营诀 窍等 。 因此 ， 揽 子 的特许 经 营 合 同 符合 一
搭售 的基 本形 式 。
反 垄 断法规 定 的形式 ， 并未 影 响市 场结 构 ， 但 以及 损 害 其他 经营 者 的利益 或可 能阻 碍潜 在 经 营者进
入 相关 市 场 ， 应 当予 以反垄 断 法豁 免 的利益 是否 合法 、 理 ， 合 条款
闫 海 ， 姜 丽
（ 宁大学 法 学院 ， 宁 沈 阳 辽 辽 ［ 摘 １０ ３ ） １ １６
要 ］ 为维护特许 经 营体 系的统一性 ， 强整 个特许 经营体 系的竞争 力， 增 特许人 在特许 经营合 同 中
往往 设置一 系列限制性条款 。搭售 、 排他性 交易、 维持转售价格等是特许 经营合 同 中常见的限制性条款 ， 对限