国际贸易理论与实务14国际贸易合同的磋商、签订与履行

口头发盘的有效时间 如何？发盘未规定有 效期如何处理？
口头发盘应当场表示接受。 未明确规定有效期时，应理解为在合 理时间(Reasonable Time)内有效。
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案例分析：H公司有一批羊毛待售，4月2日公司销 售部以信件的形式向某市第一纺织厂发出要约，将 羊毛的数量、质量、价格等主要条款做了规定，约 定若发生争议将提交某仲裁委员会仲裁。并特别注 明希望在15日内得到答复。但由于工作人员疏忽， 信件没有说明要约的起算日期，信件的落款也没有 写日期。 4月4日公司人员将信件投出，4月17日纺织厂收 到信件。恰巧纺织厂急需一批羊毛，第二天即拍发 电报请其准备尽快发货。邮局于4月19日送达H公司。 不料H公司却在4月18日由于未收到纺织厂的回信， 已将羊毛卖给另一纺织厂。第一纺织厂几次催货未 果，向仲裁委员会提请仲裁，要求H公司赔偿其损 失。试对此案例进行分析。
“供应300公吨小麦，麻袋装，每袋净 重60千克，每袋CIF香港200美元，订立 合同后2个月装船，不可撤销信用证付 款，请电复”。B收到发盘后，立即电 复说“我接受你的发盘，在订立合同后 立即装船。”但A未作任何答复。问： 根据《公约》的解释，此合同是否成立？ 为什么？
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2、对发盘表示有条件的接受也是还盘的一种形式。
继续讨价还价 No
发盘 Offer
达成交易
还盘 Counter Offer
Yes 同意否
接受 Acceptance
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（一）询盘（Inquiry）
询盘是指交易的一方打算购买或出 售某种商品，向对方询问买卖该项 商品的有关交易条件或交易的可能 性的业务行为。 不具有法律上的约束力 。
第十四章 国际贸易合同的磋商、 签订与履行
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学习目标：
掌握交易磋商的一般程序及其内容 掌握发盘和接受的概念及构成有效发盘
和接受的条件 掌握贸易合同的概念以及形式 熟悉进口合同履行的程序 熟悉出口合同履行的程序
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第一节 国际贸易合同的磋商
一、交易前的准备工作 （一）出口交易前的准备工作 1．进行国际市场调研，选择目标市场 2．选择交易对象，建立客户关系 3．制定出口商品经营方案 4．做好国际广告宣传
约首
合同名称、时间地点、当事人名称和地 址、法律关系、合同成立的依据
正文
交易条件和一般条件（商检、仲裁、索赔、 不可抗力、保险）
约尾
合同份数、使用文字及效力，订约时间、地点 及生效时间，双方代表签字
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本章作业:
1、什么是发盘？一项有效的发盘条件 应具备哪些条件？ 2、什么是接受？一项有效的接受应具 备哪些条件？ 3、发盘在哪些情况下失效？ 4、什么是逾期接受？《公约》对此是 如何规定的？
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（二）发盘（Offer）

发盘又称为发价或报价，是指交易的一方向 另一方提出购买或出售某种商品的各项交易 条件，并愿意按照这些条件达成交易、订立 合同的行为。在法律上称为要约。
《公约》：
向一个或一个以上特定的人提出的订立合同的 建议，如果内容十分确定并且表明发盘人在得 到接受时承受约束的意旨，即构成发价。
以行为表示接受时，不涉及接受的
撤回问题。 采用传真、EDI、电子邮件等形式订 立合同，发盘和接受都不可能撤回。 接受一旦生效，合同即告成立，所 以不存在撤销问题。
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案例：中国C公司于2011年7月16日收到巴黎D 公司发盘：“马口铁500公吨，每公吨545美 元CFR中国口岸，8月份装运，即期信用证支 付，限7月20日复到有效”。我方于17日复电： “若单价为500美元CFR中国口岸可接受，履 约中如有争议在中国仲裁”。D公司当日复电 “市场坚挺，价格不能减，仲裁条件可接受， 速复。”此时马口铁价格确实趋涨。我方于 19日复电“接受你16日发盘，信用证已由中 国银行开出，请确认”。但法商未确认并退 回信用证。问： 合同是否成立？我方有无失误？
1、受盘人的答复若实质上变更了发盘条件， 就构成还盘。
《公约》规定：受盘人对货物的价格、付款、品 质、数量、交货时间与地点、一方当事人对另一 方当事人的赔偿责任范围或解决争端的办法等提 出添加或更改均视为实质性变更发盘条件。
法律后果：原发盘失效 构成新的发盘
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案例分析： A向B发盘，发盘中说：
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（二）进口交易前准备工作 1．选择采购市场和供应商 2．制定进口商品经营方案
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二、交易磋商的内容与程序
（一）交易磋商的形式
有口头和书面两种
（二）交易磋商的内容
（一）主要交易条件 （二）一般交易条件
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（三）交易磋商的一般程序
询盘 Inquiry
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Ⅲ、发盘生效的时间
不同观点：
1、投邮生效 2、到达生效 《公约》和我国《合同法》采用到达主义。
明确发盘生效时间的意义：关系到受盘 人能否表示接受；关系到发盘人何时可以 撤回发盘或修改其内容。
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Ⅳ、发盘的撤回与撤销 1．撤回
公约规定，未生效之前，可撤回 在未接受之前，可以撤销，如 果撤销通知在受盘人发出接受 通知前送达受盘人；
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（四）接受（Acceptance）
接受是指交易一方在接到对方的发盘或还盘 后，在规定的时间内，以声明或行动向对 方表示按这些条件与对方达成交易、订立 合同的行为。在法律上称为承诺。
《公约》：
在规定时间内，被发盘人声 明或做出其它行动表示同意 一项发盘，即是接受；缄默 或不行动本身不等于接受。
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Ⅰ、构成接受的要件
必须由特定受盘人作出 必须在发盘规定的有效期内作出
接受必须表示出来 接受必须与发盘内容相符
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案例分析：香港某中间商A，就某商品以电传
方式邀请我方发盘，我于6月8日向A方发盘并 限6月15日复到有效。12日我方收到美国B商 人按我方发盘条件开来的信用证，同时收到 中间商A的来电称：“你8日发盘已转美国B 商”。经查该商品的国际市场价格猛涨，于 是我将信用证退回开证银行，再按新价直接 向美商B发盘，而美商B以信用证于发盘有效 期内到达为由，拒绝接受新价并要求我方按 原价发货，否则将追究我方的责任。
如何规定
规定最迟接受的期限 规定一段接受的期限
电报以交发时起算；信件以发信日起算，如 未注明发信时间以邮戳日起算；电话，电传等 立刻可传达到对方的方式从发盘到达受盘人起 算。发盘到受盘人处如遇假日或非营业时间， 仍计算在内；接受通知到发盘人处如遇假日或 非营业时间，可顺延至下个营业日。
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可由卖方提出，也可由买方提出
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Ⅰ、发盘的构成条件
应向一个或一个以上特定的人提出
内容必须十分确定 表明发盘人受其约束 发盘必须送达受盘人
2定 (Sufficiently Definite) （1）《公约》规定，所谓十分确定 应包括三个基本因素：品名、数量 和价格。 （2）我国外贸实践中应列明主要交 易条件，包括：品名和品质、数量、 包装、价格、交货和支付方法等。
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案例分析： 我出口企业对意大利某商人发盘限10 日复到有效，9日意商人用电报通知 我方接受该发盘，由于电报局传递延 误，我方于11日上午才收到对方的接 受通知，而我方在收到接受通知前获 悉市场价格已上涨，对此，我方应如 何处理？
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Ⅳ、接受的撤回或修改
接受可以撤回，但撤回通知必须比 接受通知先于或同时到达发盘人。
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二、合同生效的要件
合同必须符 合法律规定 的形式 合同标的与内 容必须合法 当事人意 思表示必 须真实
合同要件
合同必须有 对价或约因
当事人必须具 有签约能力
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三、合同的形式
书面形式，最为常见，比较有利
口头形式
其他形式：如行为表示接受
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四、书面合同的基本内容
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■若发盘中附有保留条件，如：“以我方 最后确认为准” ，或“有权先售” 等， 则此建议不能构成发盘，只能视为邀请 发盘（Invitation for Offer）。
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Ⅱ、发盘的有效期（Time of Validity 或 Duration of Offer）
2．撤销
不得撤销的发盘：规定有效期； 受盘人有理由信赖该发盘是不得 撤销的，且采取了行动。
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Ⅴ、发盘的失效
受盘人还盘 或拒绝 发盘人依法 撤销或撤回
有效期 已过
发盘的失效
发生不可 抗力事件 发盘人或受盘 人在发盘被接 受前丧失行为 能力
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（三）还盘（Counter Offer） 又称还价或反要约
问对方的要求是否合理？为什么？
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Ⅱ、接受生效的时间
英美法系：投邮主义
大陆法系：到达主义 公约规定：到达时生效
或以某种行为表示
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Ⅲ、逾期接受（Late Acceptance）
1、受盘人主观上有过错，导致接受逾期， 一般无效 ，除非发盘人毫不迟延地用口 头或书面通知受盘人，该项逾期接受仍 然有效。 2、受盘人主观上无过错，导致接受逾期， 一般视为有效 ，除非发盘人毫不迟延地 用口头或书面通知受盘人，原发盘已失 效。 无论哪种情况，逾期接受是否有效关键 看发盘人如何表态