[VIP专享]第一章 婚姻家庭法概述

•2、行政法规和国务院所属部门制定的有关规章•3、地方性法规和民族自治地方的有关规定•4、婚姻家庭法的司法解释•5、我国缔结或参加的国际条约•我国婚姻家庭法是一个以《宪法》和《民法通则》为依据，以起着婚姻家庭基本法作用的《婚姻法》为核心，有各种法律、法规、规章等组成的规范体系。

•注意：不同层次的法律渊源的适用范围上的差别。

三、婚姻家庭法的地位•（一）婚姻家庭法在立法体例上的发展–注意婚姻法向民法典的回归问题•（二）婚姻法与其它法律的关系–与宪法–与民法–与行政法–与刑法–与民事诉讼法婚姻法的名称•有四种：–婚姻法：我国–家庭法：罗马尼亚–婚姻家庭法：我国的学界–亲属法：大陆法系国家–英美法系国家采用单行法的形式•英国的《婚姻诉讼法》、《家庭改革法》关于婚姻法名称的问题的争论•主要观点：•其一，回归民法。

即把婚姻法列为民法的一编，更名为亲属编。

亲属法。

•其二，保持独立地位。

婚姻法不作为民法典的组成部分而独立存在，名称可以改为婚姻家庭法。

•其三，基本维持现状。

婚姻法仍保留独立地位，名称不变，主要框架结构不变，可做一些补充和修改。

•最后立法机关采纳了第三种意见。

根据调整对象和范围的不同，可以分为•广义上，婚姻家庭法指既调整婚姻关系，又调整基于婚姻关系而产生的家庭关系的法律。

•狭义上，婚姻法专指规定婚姻的成立、终止以及婚姻的效力即夫妻间的权利义务关系的法律，其内容不涉及婚姻关系以外的其他家庭关系事项。

根据编制方法的不同，可以分为•形式意义上，婚姻法专指以婚姻法、家庭法、亲属法等命名的法律或者民法典中的婚姻家庭部分。

•实质意义上，婚姻法专指调整婚姻家庭关系的法律规范的总和。

这些规范集中而系统地规定在形式意义上的婚姻法中，同时又散见于其他规范性文件中。

婚姻家庭法的特征•其次，在法律调整的价值目的上，民法的主要价值趋向在于充分运用价值规律，发展商品经济；婚姻家庭法的主要价值趋向则在于维系家族，实现家庭的社会职能。

•再次，在调整方法上也有许多区别–狭义的民法基本上是一种调整人们行为的法律。

婚姻家庭法是一种身份法，它以亲属身份作为权利、义务发生的主要根据，它对社会关系的调整遵循着从身份到权利，再以权利定行为的法律逻辑；–婚姻家庭法具有较强的伦理性。

–民法意思自治为基本的调控手段，这种法律规则不完全适用于婚姻家庭领域。

–婚姻家庭法与国家的社会政策密切相关，社会需要直接影响着婚姻家庭法的内容。

婚姻法与行政法的关系•首先，公民的结婚登记、离婚登记、复婚登记、收养登记和办理有关出生、死亡、婚姻状况和亲属关系的公证等均属于行政管理的范围。

•其次，公民因出生、死亡、结婚、离婚和收养等身份变化引起家庭成员的户籍、住所的变更，必须进行户籍登记，按照户籍法归办理。

•再次，对于违反婚姻家庭法规定尚未构成犯罪的行为，依照有关行政法规如《治安管理处罚条例》等给与行政处罚。

•此外，夫妻实行计划生育，行使生育权，也需要借助相应的行政措施。

第三节婚姻家庭法的基本原则•婚姻家庭法基本原则是对婚姻家庭立法具有指导作用的根本准则，它是制定、解释、执行和研究婚姻家庭法的依据与出发点。

就立法技术而言，在婚姻家庭法中是否规定基本原则，各国的做法不同：•主要有三类：第一类是不规定原则或者总则，其立法指导思想在具体制度中体现，因而，所谓的基本原则是学者们在嗣后整理出来的。

•第二类是不规定原则，但规定总则，就亲属的一般性问题作出原则性的规定，实质上是技术性与解释性的规定，没有表明立法的性质。

•第三类明确规定原则，在原则中标明立法的宗旨、目的与任务，将立法者的立法理念与价值取向昭示于公民。

•我国采第三种方式，明确规定以下基本原则：婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保护弱者、计划生育。

–第二条实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。

保护妇女儿童和老人的合法权益。

实行计划生育。

•一、婚姻自由原则••（一）概念•婚姻自由的内涵–婚姻自由是公民的基本人身权利，具有专属性，只能由婚姻当事人本人行使–婚姻自由是受法律和道德约束的自由–婚姻自由包括结婚自由（复婚自由）和离婚自由•（二）特征•1 、是法律赋予公民的一项权利。

《宪法》第49 条：“ 禁止破坏婚姻自由。

”《婚姻法》第二条规定：“ 实行婚姻自由。

第3 条规定：“ 禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。

” 第4 条规定：“ 结婚必须男女双方完全自愿。

”•2 、婚姻自由的行使必须符合法律的规定。

结婚的条件和程序，离婚的条件和程序，这些规定是在婚姻问题上的合法与违法的界限。

•（三）婚姻自由的内容•1、婚姻自由包括结婚自由与离婚自由两个方面。

•2、结婚自由是指婚姻当事人有依法缔结婚姻关系的自由。

当事人是否结婚，与谁结婚，何时结婚，是其本人的权利，任何人无权干涉。

•3、离婚自由是指夫妻有依法解除婚姻关系的自由。

离婚作为一种个人自由，必须与社会利益一起来权衡利弊得失，因为这种自由是建立在他人的利益之上的，这些人通常包括子女、配偶、纳税人乃至整个社会。

•4 、结婚自由是婚姻自由的主要方面，离婚自由是对婚姻自由的重要补充。

•结婚是一种普遍行为，离婚是特殊行为，保障结婚自由，是为了是当事人能够完全按照自己的意愿，结成共同生活的伴侣；保障离婚自由是为了使感情确已破裂，无法共同生活的夫妻能够通过法定途径解除婚姻关系。

•（四）对破坏婚姻自由行为的禁止性规定•1、禁止包办婚姻、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为•包办婚姻是指第三者（包括父母）违背婚姻自由的原则，无视婚姻当事人的意志，强迫他人的婚姻。

•买卖婚姻是指第三者（包括父母）以索取大量财物为目的，包办、强迫他人的婚姻。

•其他干涉婚姻自由的行为：指包办、买卖婚姻以外的违反婚姻自由原则的行为，如：父母干涉子女婚姻，子女干涉父母再婚，干涉男到女家落户等。

•2、禁止借婚姻索取财物•指当事人自愿结婚但以索取一定的财物作为结婚必要条件的行为。

（证据上很难区分现实中的彩礼给付习俗）•二、一夫一妻原则•（一）概念与要求•概念：一夫一妻是指一男一女结为夫妻，任何人不得同时有两个或两个以上的配偶。

•要求：任何人都不得同时有两个或两个以上的配偶；已婚者即有夫之妇、有妇之夫，在其配偶死亡或离婚前不得再行结婚。

未婚男女不得同时与两个或两个以上的人结婚；一切公开的、隐蔽的一夫多妻、一妻多夫都是非法的，受到法律的禁止和取缔；违反一夫一妻制的行为要根据情节轻重，承担相应的民事、刑事责任。

•（二）：•我国《婚姻法》第3条规定：¡禁止重婚。

禁止有配偶者与他人同居。

•1、禁止重婚•2、禁止其他破坏一夫一妻制的行为–有配偶者与他人同居，通奸•同居（非法？）•1、重婚•重婚的概念：是指有配偶者又与他人结婚的行为。

即已经有了一个婚姻关系，后又与他人缔结了第二个婚姻关系，前者称前婚，后者叫后婚，又叫重婚。

•重婚的形式–法律上的重婚，指有配偶的人又与他人登记结婚–事实上的重婚，即有配偶的人与他人以夫妻名义共同生活重婚的法律后果•重婚不具有婚姻的法律效力，重婚是婚姻无效的首要原因；•重婚是认定夫妻感情确已破裂，法院准予离婚的情形之一；•在离婚时，重婚无过错方要求损害赔偿的理由之一。

•重婚者应承担刑事责任，重婚行为触犯刑律，构成犯罪的，应当依照我国刑法的规定予以制裁。

•讨论：•1、在对重婚的认定上，私生子能否作为认定的证据？捉奸在床？•2、被拐卖妇女在被拐后结婚，能否认定重婚？如何认定事实上的重婚有以下情形之一的，应视为以夫妻名义共同生活：1、有配偶的人与他人举行结婚仪式的；2、有配偶的人虽未与他人举行结婚仪式，但以夫妻相称或者对外以夫妻自居的。

•以夫妻相称，除当事人间承认、日常生活间的称呼外，当事人同居生活，女方生病时男方以丈夫的名义签名、陪侍，女方生育孩子男方以父亲的名义在医院签字，当事人以父母的名义为子女庆祝满月等，也可以作为认定以夫妻相称的辅助证据。

认定重婚，通常还需要取得周围群众、当事人亲朋戚友的证言，以证明周围群众认为当事人是夫妻。

•又如以夫妻名义申报户口、购买住房、交物业费、子女教育方面的记载等•（二）外国古代的婚姻家庭法•典型代表是：（1）《十二铜表法》关于结婚的条件和程序，按市民法成立的称为正式婚，即有夫权的婚姻，方式有三种：共食婚（有隆重的宗教仪式）；买卖婚（男子在计量者之前以要式契约的方式买受女子）；时效婚（要求男妇必须在事实上同居一年后始得视为配偶，妇子外宿达三日以上，时效即告中断）。

按照万民法规定而成立的婚姻为略式婚，即无夫权的婚姻，主要依当事人的合意即可成婚。

•（2）欧洲中世纪各国的婚姻家庭法。

具有发展缓慢、宗教影响强烈以及多样性和地域性等特点；其渊源主要来自习惯法（结婚多以交付聘礼为要件，离婚有较强的夫权主义色彩）、寺院法（宗教婚，禁止离婚主义盛行）和罗马法（影响很大）三个方面。

•二、近现代社会的婚姻家庭法•1．外国近代婚姻家庭法，破除封建残余、夫妻地位日趋平等、离婚自由、禁止滥用亲权、改善非婚生子女地位。

•2．中国近代婚姻家庭立法•（1）半封建半殖民地社会的婚姻家庭立法：有进步，但总体上封建性很强。

•（2）解放前革命根据地婚姻家庭立法：为新中国的婚姻家庭立法积累了宝贵的经验。

三、我国的婚姻家庭立法概况•新中国成立以后，我国先后颁布、施行了三部《婚姻法》，即1950年《婚姻法》、1980年《婚姻法》和2001年的《婚姻法》，其基本情况如下。

•（一）1950年的《婚姻法》•基本精神是废除包办强迫、男尊女卑、漠视子女利益的封建主义婚姻制度，实行婚姻自由、一夫一妻、男女权利平等、保护妇女和子女合法权益。

•（二）1980年的《婚姻法》•这部《婚姻法》在重申了50年《婚姻法》中基本原则之外，又作了大量的修改与补充。

另外，作为民事活动基本准则的《民法通则》、《继承法》、《妇女权益保障法》、《未成年人保护法》、《收养法》、《老年人权益保障法》以及《婚姻登记管理条例》等规范性文件、最高人民法院的司法解释对婚姻家庭法也进行了有益补充。

•（三）2001年的《婚姻法》•2001年修订的《婚姻法》有很大改变，主要表现在：•第一，增加了保证婚姻法基本原则实施的措施。

比如增加了禁止家庭暴力，禁止有配偶者与他人同居规定；增加了夫妻应当互相忠实、互相尊重，家庭成员间应当敬老爱幼、互相帮助，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系等内容。

•第二，对结婚制度进行了修改和完善。

增设了无效婚姻和可撤销婚姻。

•第三，对夫妻财产制度作了新的具体的规定。

主要是明确了共同财产和个人特有财产的范围，具体化了约定财产制度。

•第四，对离婚制度进行了具体规定。

主要是具体列举了诉讼离婚的法定情形，增设了探望权等。

•第五，增加了违反法律的救助措施和法律责任。

规定对家庭暴力、遗弃行为等的救助和处理，规定了离婚损害赔偿制度等。