双边市场下的反垄断法相关市场界定——“百度案”中的法与经济学

导性案例 的报 送实行双轨制 四是最高 司法 机关 应 当令设
案 例 指 导 委 员 会 ． 责 对 报 送 的 案 例 进 行 审 查 和 确 认 。 五 负 是 指 导 性 案 例 应 当 以公 告 形 式 发 布 六 是 由最 高 司 法 机 关
指导性案例 的效 力 从名称 的表述上看 ． 我们要 研究建 立
要 ． 弥 补 成 文 法 局 限 性 的 需 要 ． 束 司 法 人 员 自 由裁 量 是 约 权 的 需 要 ． 总 结 推 广 司 法 经 验 和 司 法 智 慧 的 需 要 推 行 是 案 例 指 导 制 度 ． 助 于 强 化 上 级 司 法 机 关 对 下 级 司 法 机 关 有 执 法 办 案 土 作 的 监 督 和 指 导 ． 补 司 法 解 释 之 不 足 ． 高 弥 提 司 法 工 作 效 率 。 约 司 法 资 源 ． 强 法 律 的 确 定 性 和 可 预 节 增 测 性 构 建 案 例 指 导 制 度 最 根 本 的一 个 问 题 在 于 如 何 定 位
企 业 面 临较 单边 市场 企 业 更 加 复 杂 的 竞争状 况 同时 ． 统反垄 断法 中适用 的 传
产 品构 成 ． 盖 一 个 地 理 区域 ， 包 含 覆 并 特定层面（ 制造、 如 批发 、 售 ） 买 卖 零 上 双 方 之 间 的 交 易 尽 管 在 市 场 中企 业 从 上 游 购 进 原 料 并 向下 游 出 售 制 成 品 ． 这 些 市 场 并 不 都 是双 边 市场 。 但 因 此 ．双 边 市 场 ” 这 一 术 语 的称 呼 便 隐 “
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本 就 不 是 正 犯 。所 以 。 与 者 不 成 立 教 唆 犯 、 助 犯 时 ， 参 帮 并
犯对正犯故 意的从属 性 ， 是指教 唆犯 与帮助犯 的成
立 ， 正 犯 具 有 犯 罪 的故 意 为 前 提 。但 是 ， 种 观 点 以 这 形 成 了 明 显 的 处 罚 漏 洞 ． 致 处 罚 的不 公 平 。否 认 共 犯 对 导
不当然成立正犯。我国现行《 刑法》 ２ 条以及旧《 第 ９ 刑法》
第２ ６条都只是规 定“ 教唆他人犯 罪 的． 当按照他在共 同 应 犯罪 中所起的作用处罚 。” 现行《 法》 ２ 刑 第 ７条与 旧《 刑法》
第２ ４条 都 仅 规 定 “ 共 同 犯 罪 中 起 次 要 或 者 辅 助 作 用 的 ． 在 是 从 犯 ” 些 规 定 同 样 没 有 肯 定 教 唆 犯 、 助 犯 对 正 犯 故 这 帮
的 是 “ 例 ” 指 导 ” 度 ， 非 判 例 制 度 ． 导 性 案 例 也 不 案 “ 制 绝 指 具 有 法 律 效 力 或 者 强 制 拘 束 力 案 例 指 导 制 度 不 是 一 种 新 的 “ 法 ” 度 ． 在 本 质 上 仍 是 一 种 法 律 适 用 活 动 和 制 造 制 它
相 关 市 场界 定 方 法如 假 定 垄 断者 测 试 也 需 要 改进 才 能在 双 边 市 场 中适 用 否 则 ． 关 市 场 的界 定 就 是不 准 确 的 。 相
市场界定提 出了新 的视角和挑战 在
该 案 一 审 判决 中 ．北 京 市 第 一 中级 入
（ 自《 摘 法商研 究）ｏ 年 第 ５期 ） ） ｍ ２
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度 。案 例 指 导 制 度 的基 本 内 容 包 括 七 个 方 面 ： 是 指 导 性 一 案 例 的选 择 应 当 将 指 导 性 案 例 的来 源 局 限 于 最 高 司 法 不 机 关 办 理 的案 件 ． 合 要 求 的 各 级 司法 机关 办 理 的 案 件 依 符 照 有 关 程 序 都 可 以 成 为 指 导 性 案 例 所 选 案 例 要 突 出 重 点 ．并 根 据 一 个 时 一 期 司法 工 作 的 实 际 情 况 而 加 以调 整 二 是 由最 高 司 法 机 关 作 为指 导 性 案 例 的 发 布 主 体 三 是 指
对指导案例进行 整理和编纂 七 是实行 自动 失效 和宣告废 止相结合 。
（ 自《 国法 学） ｏｏ年 第 ５期 ） 摘 中 ２ｌ
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分 析 工 具 和 视 角 ．也 提 出 了 巨大 的挑 战 传 统 反 垄 断 法 中的 市场 通 常 不 用
民 法 院 从 网 络 用 户 的 角度 将相 关 市 场
界 定 为 搜 索 服 务 引 擎 市场 这 一认 定 忽 略 了搜 索 引擎 的 双 边 市 场 特 性 ． 将 相 关市 场 界定 过 窄 双 边市 场 所具 有 的 交 叉 网 络 外 部 性 等特 性使 得 双 边 市 场
正犯故意 的从属性 ． 只是放弃 了通 说要 求被教 唆 、 帮助 被 的正犯 必须有故意这一个 条件 ．而 没有缓和其 他条件 ， 因 而不会违 反罪刑法定原 则 例如就 客观方面 而言 。 教唆犯
“ ” 进 行描述 ． 一市场 由相关 的 边 来 这
含 了与传 统反 垄 断 法理 论 所 描 述 的 市 场 的 差 异 以及 对理 论 可 能 的冲 击 “ 唐 山人国 《 垄 断 是 反 法》 正 式 实施 之 后 的第 一 个 经 过 事实 审理． 出判 决 的案 件 而 在 这 一 案 并得 件 中． 法 院就 面 临 着 对 双 边 市 场 中平 台 企 业 的 相 关 市 场 进 行 界 定 的 考 验 双边 市场 理论 对 于 传 统 反 垄 断法 中 的