美国外资安全法案研究述评及其对我国的启示

美国 《 外商投 资与国家安全法案） ） （ Ｆ ｏ ｒ ｅ ｉ ｇ ｎ Ｉ ｎ ｖ ｅ ｓ ｔ ｍ ｅ ｎ ｔ ａ ｎ ｄ Ｎ ａ ｔ ｉ ｏ ｎ ａ ｌ Ｓ ｅ ｃ ｕ ｒ ｉ ｔ ｙ Ａ ｃ ｔ ｏ ｆ ２ Ｏ ０ ７ ， 以下简称 Ｆ Ｉ Ｎ Ｓ Ａ ） 于２ ０ ０ ７ 年ｌ Ｏ月 ２ ４ Ｆ Ｉ 起正式生效 。 法案 旨在加强美国对关系 国家 安全的外国投资行为的审查与限制， 对外资进入美 国予以 全方位 的要求 和管制 ， 并对外 国投 资可能对 国家安全造成 的各种潜在或非潜在的问题进行了明确 。 美国外 国投资委
不足 。 完善立法的强烈需求推动了《 外商投资与国家安全法 案》 的产生 。该法相对于之前 的立法 ， 在 以下方 面有 了完 善： 一是对国家安全做了广义的解释， 赋予外资安全审查机 构以充分的 自由裁量权 ， 在具体案例 中 进行个案认定； 二是
收稿 日期 ： ２ ０ １ ３ — ０ ３ — ０ ８
员会（ Ｃ ｏ ｍ ｍ ｉ ｔ ｔ ｅ ｅ ｏ ｎ Ｆ ｏ ｒ ｅ ｉ ｇ ｎ Ｉ ｎ ｖ ｅ ｓ ｔ ｍｅ ｎ ｔ ｉ ｎ ｔ ｈ ｅ Ｕ ｎ ｉ ｔ ｅ ｄ Ｓ ｔ ａ ｔ ｅ ｓ ， 以
严格设置 了审查 程序 以及在某些特 殊情 况下延 长审查期
限， 既提高 了安全审查的效率又不影响到审查 的质量 ； 三是 明确了负责安全审查的政府机构及其职责 ，审查 机构实权 化， 有利于明确责任主体的职责 ； 四是规定 了外国投资安全
题做 出了明确规定 ， 并在审查制度的实体规定和程序规定
上 均 有 相 应 发展 。
一
的通知》 和《 商务部实施外 国投资者并购境 内企业 安全审
查制度的规定》 。通过实践 的情 况来看 ， 该制度 目前在审查 范 围、 相关术语界定 、 审查 内容 、 审查程序上都存在 明显 的
不足 。美国在外资安全 审查上的完善立法 ， 对我 国有如下
总而言之 ， 所有导致美 国的公 司或者其资产被外 国投
Ｆ Ｉ Ｎ Ｓ Ａ法 案的生效 ， 是对美 国之前《 艾克森 —佛 罗里 奥修 正案》 的进一步完善 。２ １ 世纪初 的美 国 ， 随着 中海油 并购优尼科 、 迪拜港并购英 国航运拥有的美 国港 口运营权 等案例 的接连发生 ，美 国逐渐意识到当时外资安全法案的
Ｔｈｅｏｒ ｙ Ｒｅｓｅａｒ ｃｈ
学 ★ ★ 理 ★ ★ 论
美国 外资安全法案研究述评及 其对我国的 启示
董 丙刚
（ 华东政法大学 研 究生教育院， 上海 ２ ０ ０ ０ ４ ２ ）
摘
要： １ ９ ８ ８年美 国国会通 过的《 艾克 森一佛 罗里奥修正案） ） （ Ｅ ｘ ｏ ｎ — Ｆ ｌ ｏ ｒ ｉ ｏＡ ｍｅ ｎ ｄ ｍｅ ｎ ｔ ） 确 立 了美国 的外资安 全 审查制度 ， 随着实践的发展 ， 该 法案逐渐暴露出各种不足。２ ０ ０ ７ 年 的《 外商投资与国家安全法案》 对此进行 了完善 ， 美国财政部 之后颁布 了《 关于外国人合并 、 收购和接管规定》 作 为该 法案 的具体实施细则。我国 目 前 的外资安全 审查制度建立于 ２ ０ １ １ 年， 立法粗糙， 很不完备 ， 借 鉴美 国法的规定 ， 可以对此进行完善。 关键词 ： 外资安全 ； 《 外商投资 与国家安全法案》 ； 《 关于外 国 人合并 、 收购和接管规定》 中图分类号 ： Ｄ ９ ３ 文献标志码 ： Ａ 文章编号 ： １ ０ ０ ２ — ２ ５ ８ ９ （ ２ ０ １ ３ ） １ １ － ０ １ ４ ６ — ０ ２
下简称 Ｃ Ｆ Ｉ Ｕ Ｓ ）将 对 １ ９ ８ ８ 年 ８月 ２ ３日之后提 议或待 决 的，可能导致外 国人控制美 国商业 的任何交易进行审查 。 由此 ， 任何外 国人控制 的 ， 存在 可能威胁美 国国家安 全问 题 的交易将 被视 为“ 受管辖的交易” 而成为被审查 的对象 。 为 配合 Ｆ Ｉ Ｎ Ｓ Ａ的实施 ， 美 国财政部又公布了《 关 于外 国人 合并 、收购和接管规定》作为 Ｆ Ｉ Ｎ Ｓ Ａ的具体实施 细则 ， 于 ２ ０ ０ ８ 年ｌ ２月 ２ ２日起正式生效 。该 实施细则 主要对外资 并购影响国家安全的审查 范围、 审查标 准和审查程序等问
审查机构应当向国会进行汇报 的义务 ， 对审查机构形成有 效监督 ； 五是增加了某些违法 或者违反 限制性协议行为 的
民事责任 ， 加大 了交易方的违规成本 ， 对其形成有效威慑。 二、 美国外 资安全法案研究述评及其对我国的启示 我 国确 立外 资并 购安 全 审查 制度 的规 范性 文件 是 ２ ０ １ １ 年 由国务 院办公厅和 国家商务部先后发布的《 国务院 办公厅关 于建立外 国投资者并 购境 内企业安全 审查制度
１ 新能力培养专项资金资助项 目 “ 采用协议控制模 式实现海外间接上市企业规制研 究”
（ ２ ０ １ ３ ３ １ ４ ３ ） 的 阶段性成果之一 作者简介 ： 董丙刚（ １ ９ ８ ８ 一 ） ， 男， 山东 日照人 ， ２ ０ １ １级经济法学专业硕士研究生， 从事商法研究。
启示 ， 深入研究 、 结合国情 ， 对我 国将有重要 的参考意义 。 （ 一） 外资安全审查范围
、
立法背景及完善
《 关于外国人收购 、 兼并和接管的条例》规定 ， Ｃ Ｆ Ｉ Ｕ Ｓ
的审查范围是 ： 一是所有造成或者可能造成外 国人控制美 国公 司的交易都属于受该法案管辖 的交易 ， 而不论交 易各 方对 目标公司控制权 的安排作何陈述 ； 二是美 国公 司的控 制权 由一方或数方外 国投 资者转移到另外一 方或数方外 国投资者手 中的交易 ； 三是所有导致或者可 能导致美 国公 司的资产 由外 国人控制的交易 ； 四是外 国投 资者通过合 资 企业可 以控制美国公 司或者美国公司的资产 的交易【 １ ］ 。