2014年司法(卷二)考试试题及解析(五十一)

司法(卷二)考试试题及解析(五十一)
一、单选题（本大题3小题．每题1.0分，共3.0分。

请从以下每一道考题下面备选答案中选择一个最佳答案，并在答题卡上将相应题号的相应字母所属的方框涂黑。

）
第1题
某县人民法院审理一起盗窃案时，发现被告人还有诈骗的犯罪事实没有起诉。

对此，该人民法院应当采取下列哪种处理方式?( )
A 直接就盗窃案进行审理，并作出判决
B 将盗窃案和诈骗案～并审理，并作出判决
C 建议检察院补充起诉
D 退回检察院补充侦查
【正确答案】：C
【本题分数】：1.0分
【答案解析】
[考点] 庭审中发现有新的犯罪事实没被起诉时的处理
[详解] 《高法刑诉解释》第178条规定，本题选C。

第2题
叶某涉嫌盗窃罪，甲市公安局侦查终结后移送该市检察院审查起诉。

甲市检察院审查后，将该案交A区检察院审查起诉。

A区检察院审查后认为需要退回公安机关补充侦查。

A区检察院应当如何退回?( )
A 应当退回甲市检察院
B 应当退回甲市公安局
C 可以退回甲市公安局
D 应当通过甲市检察院退回甲市公安局
【正确答案】：D
【本题分数】：1.0分
【答案解析】
[考点] 审查起诉阶段改变管辖后的退回补充侦查
[详解] 根据《人民检察院刑事诉讼规则》第271条规定，本题中可以补充侦查的机关只有A区检察院和甲市公安局，如果要退回甲市公安局补充侦查，应经甲市检察院。

所以D项正确。

第3题
因甲公司不能偿还到期债务，贷款银行向法院提起民事诉讼。

2004年6月7日，银行在诉讼中得知市发展和改革委员会已于2004年4月6日根据申请，将某小区住宅项目的建设业主由甲公司变更为乙公司。

后银行认为行政机关的变更行为侵犯了其合法债权，于2006年1月9日向法院提起行政诉讼，请求确认市发展和改革委员会的变更行为违法。

下列关于起诉期限的哪种说法符合法律规定?( )
A 原告应当在知道具体行政行为内容之日起5年内提起行政诉讼
B 原告应当在知道具体行政行为内容之日起20年内提起行政诉讼
C 原告应当在知道具体行政行为内容之日起2年内提起行政诉讼
D 原告应当在知道具体行政行为内容之日起3个月内提起行政诉讼
【正确答案】：D
【本题分数】：1.0分
【答案解析】
[考点] 行政诉讼的起诉期限
[详解] 根据《行政诉讼法》第39条、《行诉解释》第41条和第42条规定，在本题中，银行不是发改委所作具体行政行为的相对人，行政机关没有义务告知其诉权和起诉期限，所以银行的起诉期限应适用《行政诉讼法》第39条的规定。

D正确。

二、多选题（本大题1小题．每题2.0分，共2.0分。

请从以下每一道考题下面备选答案中选择两个或两个以上答案，并在答题卡上将相应题号的相应字母所属的方框涂黑。

）
第1题
下列哪些行为不构成单位犯罪?( )
A 甲、乙、丙出资设立一家有限责任公司专门从事走私犯罪活动
B 甲、乙、丙出资设立的公司成立后以生产、销售伪劣产品为主要经营活动
C 某公司董事长及总经理以公司名义印刷非法出版物，所获收入由他们二人平分
D 某公司董事长及总经理组织职工对前来征税的税务工作人员使用暴力，拒不缴纳税款
【正确答案】：A,B,C,D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 不以单位犯罪论处的情形
[详解] 根据最高人民法院《关于审理单位犯罪具体应用法律有关问题的解释》第2条、第3条、《刑法》第202条、第218条，可知，抗税罪的主体不包括单位。

因此，本题的答案是ABCD。

none、三（共案例分析小题,19共分）44.0
第1题
王某是某市市委组织部部长。

张某是王某的大学同班同学，一日张某将某建筑公司的经理李某介绍给王某，李某想承担本市旧城改造的一部分工程，请王某帮忙，王某答应了，李某当场送给王某现金10万元。

王某与市建委主任赵某联系，要赵某把工程承包给不具备资质条件的李某。

李某后来又送给王某10万元。

请回答下列问题：
王某的行为构成何罪?
A 受贿罪
B 滥用职权罪
C 介绍贿赂罪
D 敲诈勒索罪
【正确答案】：A
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 受贿罪
[解析] 本案中，王某是一名国家工作人员，虽然没有直接利用本人的职权，但是他利用了本人职权和地位形成的便利条件，通过市建委主任赵某，将修建工程承包给李某，并且收受现金20万元。

王某的行为完全符合受贿罪的构成要件，应以受贿罪定罪量刑。

第2题
李某不是国家工作人员，他送给王某现金的行为如何认定?
A 行贿罪
B 诈骗罪
C 对单位行贿罪
D 不构成犯罪
【正确答案】：A
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 行贿罪
[解析] 行贿罪的主体是一般主体，李某不是国家工作人员，但他为谋取不正当的利益，给予国家工作人员王某财物的行为构成行贿罪。

第3题
下列关于张某的行为何种说法是正确的?
A 假设张某为国家工作人员，则张某构成介绍贿赂罪
B 假设张某不是国家工作人员，则张某不构成介绍贿赂罪
C 无论张某是否为国家工作人员，都不构成犯罪
D 无论张某是否为国家工作人员，都构成介绍贿赂罪
【正确答案】：D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 介绍贿赂罪
[解析] 李某原先并不认识王某，而在张某的撮合下，李某才与王某拉上了关系。

正是因为张某的介绍行为使行贿与受贿得以实现。

由于介绍贿赂罪的主体为一般主体，不论张某是否为国家工作人员，其介绍贿赂罪都应成立。

第4题
在本案中，有权为胡某申请取保候审的人员有：
A 胡某
B 胡某的妻子
C 胡某的30岁的儿子
D 刘某
【正确答案】：A,B,C,D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 取保候审制度
[解析] 根据《刑诉解释》第 68条规定：“被羁押的被告人及其法定代理人、近亲属和律师有权申请取保候审。

”据此，ABCD项当选。

本案中，如果胡某的妻子阿洁作为保证人，为胡某申请了取保候审，那么当胡某违反了被取保候审的人应当遵守的法定义务而阿洁对此知情，但未报告执行机关时，执行机关可以如何处理?
A 责令胡某具结悔过
B 责令胡某重新提出保证人
C 对阿洁处以罚款
D 提请人民检察院决定是否转为监视居住
【正确答案】：A,B,C,D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 对违反取保候审义务的处理
[解析] 根据《刑事诉讼法》第 55条第2款规定，被保证人有违反本法第56条规定的行为，保证人未及对报告的，对保证人处以罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

据此，C项当选；第56条第2款规定，被取保候审的犯罪嫌疑人，被告人违反前款规定，已交纳保证金的，没收保证金，并区别情形，责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过，重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。

据此，ABD项正确。

第6题
在本案中，如果人民检察院认为胡某在取保候审期间严重违反有关规定，需要变更为逮捕措施的，则下列何种说法正确?
A 由人民检察院决定逮捕胡某
B 由公安机关决定逮捕胡某
C 由人民检察院执行逮捕胡某
D 由公安机关执行逮捕胡某
【正确答案】：A,D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 取保候审的变更
[解析] 根据《刑事诉讼法》第59条规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人、必须经过人民检察院的批准或者人民法院决定，由公安机关执行。

本案由检察机关立案侦查，批准逮捕，AD项当选。

甲在火车站帮助他人运送行李。

一日，甲在帮乙运送行李时，在乙向问讯处咨询相关乘车问题时，甲遂趁乙不注意将行李提走。

行李中有5000元现金，笔记本电脑一台。

甲用这些钱消费了几天，某日突然发现笔记本电脑中有四方公司的秘密资料，便将此资料打印出来，卖给与四方公司有竞争关系的飞利公司。

甲还在笔记本电脑中发现乙的信用卡账号及密码，甲后来通过网上银行交易，花去3万余元。

后甲怕被人发现，将此笔记本电脑抛到垃圾站。

请回答下列问题。

甲将5000元钱占为己有的行为，如何定性?
A 盗窃罪
B 抢劫罪
C 抢夺罪
D 侵占罪
【正确答案】：A
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 盗窃罪
[解析] 在社会观念上，行李仍然归乙所有，甲只是辅助占有者，甲是趁乙不注意将行李提走，符合盗窃罪秘密窃取的性质，其行为构成盗窃罪。

而非在一定时间内代为保管该行李，且拒不退还，因此不构成侵占罪。

甲在当时本来就应当履行持有行李的义务，所以不是乘其不备，公然夺取，不构成抢夺罪。

更没有采用暴力、胁迫手段；故不构成抢劫罪。

A项当选。

第8题
甲将四方公司资料出售的行为，如何定性?
A 盗窃罪
B 侵犯商业秘密罪
C 侵占罪
D 民事纠纷，不构成犯罪
【正确答案】：B
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 侵犯商业秘密罪
[解析] 根据《刑法》第219条规定，通过盗窃手段获取他人商业秘密，又出售的，应当以侵犯商业秘密罪定罪处罚。

故B项当选。

第9题
甲使用乙信用卡的行为，如何定性?
A 盗窃罪
B 诈骗罪
C 信用卡诈骗罪
D 侵占罪
【正确答案】：A
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 盗窃罪
[解析] 根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第10条的规定，盗窃信用卡并使用的，以盗窃罪追究刑事责任。

故A项当选。

第10题
甲取得笔记本电脑及将笔记本电脑扔到垃圾站的行为，如何定性?
A 盗窃罪
B 抢夺罪
C 侵占罪
D 故意毁坏财物罪
【正确答案】：A,D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 盗窃罪和故意毁坏财物罪
[解析] 根据最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第12条第(5)项规定，盗窃后为了隐蔽罪行，故意毁损财物构成犯罪的，应当以盗窃罪和故意毁坏财物罪数罪并罚。

故AD项当选。

第11题
假设案件经过一次退回补充侦查后，人民检察院经审查仍然认为证据不足不符合起诉的条件，则对案件的下列处理中正确的有：
A 可以由人民检察院作出不起诉的决定
B 可以由人民检察院检察委员会作出不起诉的决定
C 按照“一事不再理”的原则，人民检察院在作出证据不足不起诉之后，即使发现新的事实、证据，也不能再起诉
D 人民检察院在作出证据不足不起诉之后，发现新的事实、证据，仍然可以进行起诉
【正确答案】：B,D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 补充侦查
[解析] 按照《高检规则》第286条的规定，人民检察院对于退回补充侦查的案件，仍然认为证据不足，可以作出不起诉决定。

故A项错误，B项正确。

根据《高检规则》第287条之规定，人民检察院因证据不足作出不起诉决定，在发现新的证据，符合起诉条件时，可以提起公诉。

故C项错误，D项正确。

第12题
假设人民检察院对犯罪嫌疑人纪某作出了证据不足不起诉的处理，下列说法错误的有：
A 被害人可在法定期间向上一级人民检察院申诉
B 被不起诉人纪某可在法定期间向作出不起诉决定的人民检察院申诉
C 公安机关认为不起诉决定有错误，可以要求上级人民检察院复议
D 该不起诉决定实质上是对犯罪嫌疑人纪某的有罪认定
【正确答案】：B,C,D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 不起诉决定
[解析] 《刑事诉讼法》第145条规定：“对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。

被害人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。

人民检察院应当将复查决定告知被害人。

对人民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。

被害人也可以不经申诉，直接向人民法院起诉。

人民法院受理案件后，人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。

”A项表述正确。

第144条规定，公安机关认为不起诉的决定有错误的时候，可以要求作出不起诉决定的人民检察院复议；如果意见不被接受；可以向上一级人民检察院提请复核。

C 项表述错误。

第 146条规定：“对于人民检察院依照本法第一百四十二条第二
款规定作出的不起诉决定，被不起诉人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向人民检察院申诉。

人民检察院应当作出复查决定，通知被不起诉的人，同时抄送公安机关。

”以及《高检规则》第 287条规定，在本案中的被不起诉人纪某属于证据不足不起诉且未发现新证据的情况，不得申诉。

B项表述错误。

该法第12条规定：“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。

”可知，人民检察院作出的不起诉决定属无罪认定，而非有罪认定。

故 D项表述错误。

第13题
在人民检察院对犯罪嫌疑人纪某作出不起诉决定后，下列说法正确的有：
A 上级人民检察院对被害人不服不起诉决定的申诉进行审查后，作出复查决定的最长期限为3个月
B 人民检察院发现不起诉决定确有错误的，符合起诉条件的，应当撤销不起诉决定，提起公诉
C 上级人民检察院对下级人民检察院的不起诉决定发现确有错误的，应当予以撤销
D 上级人民检察院对下级人民检察院的不起诉决定发现确有错误的，应当指令下级人民检察院纠正
【正确答案】：B,C,D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[考点] 对不起诉决定的处理
[解析] 《高检规则》第301条的规定：“上一级人民检察院对被害人不服不起诉决定的申诉进行复查后，应当在三个月内作出复查决定，案情复杂的，最长不得超过六个月。

，控告申诉部门应当提出复查意见，报请检察长作出复查决定。

复查决定书应当送达被害人和作出不起诉决定的人民检察院。

上级人民检察院经复查作出起诉决’定的，应当撤销下级人民检察院的不起诉决定，交由下级人民检察院提起公诉，并将复查决定抄送移送审查起诉的公安机关。

出庭支持公诉由审查起诉部门办理。

”A项表述错误，第305条规定：“人民检察院如果发现不起诉决定确有错误，符合起诉条件的，应当撤销不起诉决定，提起公诉。

”可知，B项正确。

第 306条规定：“最高人民检察院对地方各级人民检察院的起诉、不起诉决定，上级人民检察院对下级人民检察院的起诉、不起诉决定，如果发现确有错误的，应当予以撤销或者指令下级人民检察院纠正。

”可知 CD项正确。

第14题
某省工商局决定一经济合同无效，合同一方当事人不服，经向国家工商行政管理局申请复议后，对复议决定仍然不服，而向人民法院起诉。

请回答下列问题。

如果国家工商行政管理局经复议维持省工商局的决定，则( )。

A 由省工商局作被告
B 由国家工商行政管理局作被告
C 由省工商局所在地的基层人民法院管辖
D 由省工商局所在地的中层人民法院管辖
【正确答案】：A,C
【本题分数】：4.0分
【答案解析】
《行政诉讼法》第13条：基层人民法院管辖第一审行政案件复议机关维持原决议的，由作出该具体行政行为的行政机关为被告。

第15题
如果国家工商行政管理局经复议改变省工商局的决定，则( )。

A 由省工商局作被告
B 由国家工商行政管理局作被告
C 由北京市中级人民法院管辖
D 由省工商局所在地的中级人民法院管辖
【正确答案】：B,C,D
【本题分数】：4.0分
【答案解析】
复议机关改变原行政处罚的，以复议机关为行政诉讼被告；中级人民法院管辖下列第一审行政案件：(二)对国务院各部门或者省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件。

是省级政府不是省级政府下的具体职能部门。

第16题
对于本案的审判，以下说法正确的是( )。

A 作为一审行政案件，本案可以组成合议庭审判，也可独任审判
B 人民法院在审理过程中，可以对双方当事人进行调解
C 若经人民法院两次合法传唤，原告无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决
D 人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据
【正确答案】：D
【本题分数】：4.0分
【答案解析】
行政诉讼都要由三个审判人员组成的合议庭进行审判；行政诉讼不可以调解；被告不到庭可以缺席判决，原告不到庭视为撤诉。

《六部委规定》：最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于《中华人民共和国刑事诉讼法》实施中若干问题的规定。

《行诉解释》：最高人民法院关于执行《中华人民共和国行政诉讼法》若干问题的解释。

《刑诉解释》：最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释。

《高检规则》：人民检察院刑事诉讼规则。

第17题
甲、乙共同诈骗丙，分别被判有期徒刑3年、7年，并各自赔偿人民币2万元。

请回答以下各题。

如果无人对判决刑事部分上诉，检察院也没有抗诉，只有丙对附带民事部分上诉，则一审判决的生效时间为：
A 刑事部分和附带民事部分的判决在二审法院作出终审裁判后生效
B 刑事部分在上诉期满即生效，应将被告送监执行刑罚，二审附带民事诉讼缺席审理
C 刑事部分生效时间由二审法院确定
D 一审刑事部分的判决在上诉期满后即生效，但应当送监执行的第一审刑事被告人是二审附带民事被告人的，暂缓执行
【正确答案】：D
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[解析] 参见《刑诉解释》第250条。

第18题
如果人民检察院只对甲的刑事判决提出抗诉，则二审法院应当如何处理?
A 二审法院综合全案，如认为一审对甲、乙量刑都畸轻，可加重二人的刑罚
B 二审法院综合全案，如认为一审对乙的量刑畸轻，则可要求人民检察院对乙的判决抗诉
C 二审法院可对甲加重刑罚，但不能对乙加重刑罚
D 二审法院对甲、乙均不能加重刑罚
【正确答案】：C
【本题分数】：2.0分
第19题
如果只有乙对附带民事部分提出上诉，二审法院审理时，发现一审判决中的刑事部分确有错误，此时应如何处理?
A 对刑事部分按审判监督程序再审，并将附带民事诉讼的部分与刑事部分一并审理判决
B 在二审程序中对民事、刑事部分一并审理判决
C 只对附带民事部分审理并作出判决
D 要求人民检察院对刑事判决部分提出抗诉
【正确答案】：A
【本题分数】：2.0分
【答案解析】
[解析] 参见《刑诉解释》第262条。