反驳加班工资代理词

反驳加班工资代理词（用人单位代理用）2011-10-16

编者按：本案系首律师为一家用人单位代理的一件劳动纠纷案件，劳动者依据双方劳动合同中的“甲方实行每周六天的工作制度”约定主张用人单位支付加班工资。最终，在首律师的代理下，劳动者的主张没有被仲裁委采纳，用人单位完胜。

尊敬的仲裁员:

根据《劳动争议调解仲裁法》、《律师法》的相关规定，上海市海上律师事务所接受本案被申请人的委托，指派我担任其委托代理人，依法参与本案庭审活动。现依本案事实和有关法律规定，并结合庭审情况，发表如下代理意见：

一、申请人主张其延长工作时间加班累计828小时，该主张不符合事实。

首先，申请人没有任何证据证明其在2010年3月9日即第一份劳动合同签订前在延长工作时间加班。

其次，就2010年3月9日签订的《劳动合同》（即第一份劳动合同）而言，虽然该合同第三条规定“甲方实行每周六天的工作制度”，但是申请人并不能以此能证明其在2010年3月9日至2011年3月6日期间延长工作时间加班。

再次，就2011年3月6日签订的《劳动合同》而言，虽然该合同第三条规定“甲方实行大小周（即单双轮休）工作制度，工作时间早上9:00至下午18:00”，但申请人也不能以此证明其2011年3月7日至2011年6月21日期间延长工作时间加班。被申请人是一家小公司，近年来经营状况不好，开工不足，不存在要求员工平时加班的现象。

最后，申请人提供的QQ聊天记录不能证明其存在加班，理由是该证据材料的真实性无法确认。QQ聊天记录属于电子资料，其作为证据提交符合法定的形式：首先要本地存档，然后请公证机关公证；其次，要证明QQ号码申请人所有；最后，还要证明QQ记录没有被篡改。申请人仅仅凭借几张打印文字的纸并不能证明其加班的事实。

二、申请人主张其休息日累计加班50天，该主张不符合事实。

首先，申请人没有任何证据证明其在2010年3月9日即第一份劳动合同签订前在休息日加班。

其次，就2010年3月9日签订的《劳动合同》而言，虽然该合同第三条规定“甲方实行每周六天的工作制度”，但是申请人并不能以此能证明其在2010年3月9日至2011年3月6日期间休息日工作时间加班。理由是，被申请人并没有按照合同中的规定安排申请人加班。被申请人每周保证申请人工作时间不超过40小时，连续休息时间不少于24小时，并没有违反劳动法的相关规定。

再次，就2011年3月6日签订的《劳动合同》而言，虽然该合同第三条规定“甲方实行大小周（即单双轮休）工作制度，工作时间早上9:00至下午18:00”，但申请人也不能以此证明其2011年3月7日至2011年6月21日期间休息日加班。被申请人是一家小公司，近年来经营状况不好，开工不足，不存在要求员工休息日加班的现象。

最后，申请人提供的QQ聊天记录不能证明其存在加班，理由是该证据材料的真实性无法确认。QQ聊天记录属于电子资料，其作为证据提交符合法定的形式：首先要本地存档，然后请公证机关公证；其次，要证明QQ号码申请人所有；最后，还要证明QQ记录没有被篡改。申请人仅仅凭借几张打印文字的纸并不能证明其加班的事实。

三、申请人关于补缴社会保险、不签劳动合同二倍工资差额的主张皆超过了仲裁时效。

申请人要求被申请人补缴2009年10月至2010年5月社会保险的主张已经超过一年的仲裁时效。

申请人要求支付2009年10月至2010年2月不签劳动合同二倍工资差额的主张已经超过一年的仲裁时效。

综上，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现申请人没有任何具体的证据证明其在何时何地加班。故请仲裁庭驳回其仲裁申请。

以上代理意见，请仲裁庭采纳。

谢谢仲裁员！

被申请人: 某某公司上海分公司

代理人: 上海市海上律师事务所

首勇律师

二0一一年月日附法律条文：

最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)

第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果