2020年8月1日万人大模考——商经法讲义

万人大模考——商经法一、单项选择题15.A公司在保健枕（以茉莉花为主要原料）上注册了“茉莉花”文字注册商标。

在该注册商标专有权保护期内，甲、乙、丙、丁分别擅自实施了下述行为。

下列对甲、乙、丙、丁实施行为所作的判断结论，错误的是哪一项？A.甲公司在其生产销售的“甜梦”牌保健枕（以茉莉花为主要原料）上以显著的方式标注“茉莉花香薰型”字样。

结论：甲公司的行为不侵犯A公司注册商标权（√，注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。

）B.乙公司以市价购买A公司生产的“茉莉花”牌保健枕后，去掉“茉莉花”标识，更换为“花果山”商标，又投入市场销售。

结论：乙公司的行为不侵犯A 公司注册商标权（×，未经商标注册人同意，更换其注册商标并将更换商标的商品又投入市场，属于反向假冒行为）C.丙公司提供保健枕（以茉莉花为主要原料）的保洁、翻新服务。

丙公司（与A公司无任何业务联系）在其营业场所以显著方式标注“提供‘茉莉花’牌保健枕特约认证保洁、翻新服务”字样。

结论：丙公司的行为侵犯A公司的注册商标权（√，丙公司使用“特约认证”字样，容易使相关公众认为丙公司提供的服务与注册商标人A公司具有某种特定联系，容易使相关公众产生“间接混淆”，构成对A公司注册商标的侵犯。

）D.丁公司擅自制造销售“茉莉花”牌保健枕（以茉莉花为主要原料），A公司知悉后诉请丁公司承担侵权损害赔偿责任，丁公司提出A公司未实际使用的抗辩，但A公司不能证明此前三年内实际使用过“茉莉花”商标，也不能证明丁公司的行为给其造成的损失。

结论：A公司无权要求丁公司承担损害赔偿责任（√，注册商标专用权人请求赔偿，被控侵权人以注册商标专用权人未使用注册商标提出抗辩的，人民法院可以要求注册商标专用权人提供此前三年内实际使用该注册商标的证据。

注册商标专用权人不能证明此前三年实际使用过该注册商标，又不能证明因侵权行为受到其他损失的，被控侵权人不承担赔偿责任）【答案】B【考察角度】商标侵权【知识点睛】商标侵权行为商标侵权的抗辩1.假冒（同商+同标）2.仿冒（同商+近标；近商+近同标）不侵权的抗辩：1.非商标性使用3.售假货（善意销售也是侵权）4.造售假标5.反向假冒6.间接侵权2.先用权不构成侵权（不侵权+原有范围继续使用+可加区别）3.商标权利用尽不承担赔偿责任的抗辩：1.注册3年未使用2.善意销售（合法取得+说明提供者=不承担赔偿责任）3.侵犯未注册驰名商标（停销，不赔）16.甲创作歌剧《大海》，乙经过甲的允许改编成歌曲《大海》，丙经过允许演唱了歌曲《大海》，丁经过允许将丙演唱的《大海》制作成DVD。

戊咖啡厅购买正版《大海》DVD后，未经任何人允许，在营业时间于咖啡厅播放购买的《大海》DVD光碟。

下列关于戊的行为侵犯了谁的著作权的表述，哪一表述是正确的？A.侵犯了丁的表演权（×，录音录像制品制作者丁不享有表演权）B.侵犯了丙的表演权（×，表演者权人不享有表演权）C.未侵犯乙的表演权（×，乙系歌曲《大海》的作者，享有《大海》的表演权，戊的行为属于公开的机械表演，侵犯了乙的表演权）D.侵犯了甲的表演权（√，戊的机械表演行为属于同时对歌曲《大海》和歌剧《大海》的机械表演，侵犯了甲对歌剧《大海》的表演权）【答案】D【考察角度】表演权【知识点睛】1.表演权表演权概念：公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利受表演权控制的行为：公开的活表演，公开的机械表演不受表演权控制：非公开表演，免费的公开表演（不收费、不付酬）2.表演者权人身权①表明表演者身份②保护表演形象不受歪曲保护期不受限制财产权①现场直播权；②首次固定权③许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬。

④许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。

保护期为50年，截止于表演发生后第50年的12月31日17.甲发明了某种药品，于2010年3月1日在美国首次提出专利申请。

甲又于2010年12月1日就该药品在中国申请专利，并申请优先权。

其间，乙通过独立研发，于2010年10月1日开发出该药品，并做好了制造的必要准备。

2014年3月1日，专利局决定将专利权授予甲。

对此，下列哪一表述是错误的？A.甲在中国申请日应确定为2010年3月1日（√，甲在美国第一次提出专利申请后，在十二个月内又就相同的发明提出专利申请，并申请优先权的，其在中国的申请日为优先权日——2010年3月1日）B.甲的专利的保护期为20年，自2010年3月1日起算（×，发明专利权的期限为二十年，自申请日起算，该申请日以专利管理机关实际收到专利申请文件之日为准，不包括优先权日）C.甲的专利的保护期为20年，自2010年12月1日起算（√）D.假设乙在甲获得专利权后制造该药品，若甲对乙主张专利侵权，乙不可对甲主张先用权的抗辩（√，在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的，享有先用权。

由于甲的申请日为2010年3月1日，而乙于2010年10月1日才做好制造的必要准备，故乙不享有先用权）【答案】B【考察角度】优先权、优先权和先用权【知识点睛】1.国际优先权对比国际优先权之对比法律类别时间实质要求第一次提出国家之要求《商标法》商标6个月内相同商品+同一商标1条约2协议3承认《专利法》发明专利12个月内相同主题实用新型12个月内外观设计6个月内2.优先权与先用权优先权原则是“先申请原则”的延伸。

即自申请人第一次在外国提出正式专利申请之日起12个月（发明、实用新型）或6个月（外观设计）内，申请人又就相同主题向中国提出专利申请，申请人有权请求将其在中国的申请日提前至在国外第一次提出申请之日。

先用权，属于专利侵权抗辩。

《专利法》第69条：有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：…（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；18.富航公司向法院申请破产，法院受理并指定甲为管理人。

债权人会议决定设立债权人委员会。

现辉瑞公司提出要受让富航公司的全部业务与资产。

甲的下列哪一做法是正确的？A.代表富航公司决定是否向辉瑞公司转让业务与资产（×，管理人处分企业破产法第六十九条规定的债务人重大财产的，应当事先制作财产管理或者变价方案并提交债权人会议进行表决，债权人会议表决未通过的，管理人不得处分。

管理人实施处分前，应当根据企业破产法第六十九条的规定，提前十日书面报告债权人委员会或者人民法院）B.将该转让事宜交由法院决定（×）C.提议召开债权人会议决议该转让事宜（√）D.实施转让前将该转让事宜报告债权人会议（×，管理人实施处分前，应当根据企业破产法第六十九条的规定，提前十日书面报告债权人委员会或者人民法院）【答案】C【命题角度】管理人职权【知识点睛】《破产法规定(三)》第15条规定：“管理人处分企业破产法第六十九条规定的债务人重大财产的，应当事先制作财产管理或者变价方案并提交债权人会议进行表决，债权人会议表决未通过的，管理人不得处分。

管理人实施处分前，应当根据企业破产法第六十九条的规定，提前十日书面报告债权人委员会或者人民法院。

债权人委员会可以依照企业破产法第六十八条第二款的规定，要求管理人对处分行为作出相应说明或者提供有关文件依据。

债权人委员会认为管理人实施的处分行为不符合债权人会议通过的财产管理或变价方案的，有权要求管理人纠正。

管理人拒绝纠正的，债权人委员会可以请求人民法院作出决定。

人民法院认为管理人实施的处分行为不符合债权人会议通过的财产管理或变价方案的，应当责令管理人停止处分行为。

管理人应当予以纠正，或者提交债权人会议重新表决通过后实施。

”19.姜子牙拟从事投资活动，依据《个人独资企业法》及相关法律，下列哪一表述是正确的？A.只能设立一家个人独资企业，设立个人独资企业需要有投资人申报的出资，其设立申请书不需要记载出资方式与出资数额（×，①设立申请书应载明投资人的出资额和出资方式；②法律并未规定一个自然人只能设立一家个人独资企业）B.该个人独资企业解散后，债权人赵大官在2年内未向姜子牙提出偿债请求，该责任消灭（×，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭）C.姜子牙对该个人独资企业的财产依法享有所有权，可以依法转让或继承（√）D.如果个人独资企业的投资人姜子牙死亡，该个人独资企业解散（×，个人独资企业的投资人死亡，并且无继承人或者继承人决定放弃继承的，个人独资企业才应当解散）【答案】C【命题角度】个人独资企业【知识点睛】一人公司个人独资企业设立主体自然人、法人自然人地位独立法人非法人组织投资人责任股东有限责任以个人财产承担无限责任财产独立性法人独立财产无独立财产税种企税个税特殊规则①一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。

②一人有限责任公司股东不能证明公司财产独立与自己财产，应当对公司债务承担连带责任。

个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿还请求的，该责任消灭。

20.包拯是某有限合伙企业的有限合伙人。

2015年1月，包拯看到公孙策公司降价处理办公用品，于是以普通合伙人名义为企业赊购办公桌5张。

2015年2月，该合伙企业的银行贷款到期，银行前来催讨债务。

2015年3月，包拯在合伙人会议上参与投票同意普通合伙人展昭入伙。

对以上情况，以下哪一说法是正确的？A.包拯应对与公孙策公司发生的交易承担有限责任（×）B.包拯应对与公孙策公司发生的交易承担无限连带责任（√，第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任）C.包拯应对银行的债务承担无限连带责任（×，有限合伙人对合伙企业债务以其认缴的出资额为限承担有限责任是原则）D.包拯不能执行合伙事务，其投票同意展昭入伙是违法的（×，《合伙企业法》第68条第2款第1项规定，有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：（一）参与决定普通合伙人入伙、退伙）【答案】B【命题角度】有限合伙企业【知识点睛】合伙人人数：2≤企业人数≤50不需要具有完全民事行为能力；人数有上限名称应标明“有限合伙”的字样出资不得以劳务出资（有人与普人在出资上的唯一差别）事务执行不执行、不代表（不允许协议另行约定）下列行为不视为执行合伙事务：①参与决定普通合伙人的入伙、退伙②对企业经营管理提建议③参与选择承担企业审计业务的会计师事务所④获取经审计的企业财务会计报告⑤对涉及自身利益的情况，查阅企业的财务会计账簿⑥企业的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或诉讼⑦执行事务的合伙人怠于行使权利时，以自己的名义诉讼⑧依法为本企业提供担保表见普人：第三人有理由相信有人为普人的并与其进行交易，该有人对该笔交易承担与普人同样的责任21.根据《保险法》的规定，保险公司对下列哪一人身保险事故不承担给付保险金的责任？A.张某是保险合同受益人，王某为保险合同被保险人，2010年2月1日张某为获取保险金而故意将被保险人王某用车撞死（×，受益人故意造成被保险人死亡的，该受益人丧失收益权，但是保险公司仍应当承担给付保险金的责任）B.郑某在2010年4月1日为自己投保了一份死亡保险，不久后郑某就患上了狂躁型精神病，2011年8月1日郑某在行为失控的情况下投水自杀死亡（×，被保险人死亡为给付保险金条件的合同，自合同成立或者合同效力恢复之日起二年内，被保险人自杀的，保险人不承担给付保险金的责任，但被保险人自杀时为无民事行为能力人的除外）C.被保险人车某超速驾车失控将行人马某撞死，自己也当场身亡（×，因被保险人故意犯罪或者抗拒依法采取的刑事强制措施导致其伤残或者死亡的，保险人不承担给付保险金的责任。