公司法定代表人的法律风险及防范
公司法律风险防范及相关基本法律知识
• 〔一〕限定用户、消费者只能购置和使用其附带提供的相关商品,而 不得购置和使用其他经营者提供的符合技术标准要求的同类商品;
• 第34条 用人单位的工作人员因执行工作任务造成别人损 害的,由用人单位承担侵权责任。
• 提示:公司关于车辆使用和管理的制度中,应当对公车如 何使用、使用人承担何种责任、非因公使用车辆发生交通 事故如何处理等有相应的规定。
• 第36条 网络用户、网络效劳提供者利用网络损害别人民 事权益的,应当承担侵权责任。
• 〔一〕管理的各项规章制度内容一定要完善,并且制定程 序合法。用人单位的规章制度必须经民主程序制定,不违 背法律法规及政策规定,并且进展公示,才可以做为法院 审理劳动争议案件的根据。
• 〔二〕管理中注意搜集和保存证据。 • 调查笔录 • 考勤表 • 考核有记录
• 〔三〕工资表本人签字且工程设置要能表达出加班工资、 年休假工资等用人单位应当支付的款项。
• 〔二〕合同履行过程中操作和风险防范。 • 1、对于合同的变更或补充均应以书面形式,要有双方签
字和盖章确认,在履行合同时遇到问题也应发出书面文件 与对方沟通,并且为了今后可能出现的诉讼做好取证准备
• 2、出具和接收收据时的本卷须知: • A公司给B公司开出了发票,B公司出具了以下收据:“今
收到A公司发票NO123456号,壹份金额5万元。B公司。 张三。2021年12月31日。〞〔遗漏的相关信息:相对应 的合同;款项是否已经支付;公司的公章〕。
投入的人力、物力、财力相对较大,承担的风险也较大。 企业并购涉及公司法、劳动法、房地产法、税收法、知识 产权法等法律法规,且操作程序复杂,潜在的法律风险较 高,通常需要专业的企业并购律师全程辅导完成。
担任公司法人的风险有哪些
担任公司法人的风险有哪些企业违规、偷漏税、企业负债等一切与企业有关的责任,最后都要法人代表承担!准确地说你是法人代表而不是法人,法人是你的公司。
了解了我国的国情后,越来越多人选择创办一家属于自己的公司,虽然自己创业的情况比一般打工的情况要好一点,但权益越大责任就越大,作为一名负责人是需要承担相应的责任的,那么担任公司法人的风险有哪些呢?我们通过下文来了解一下。
公司老板,或被称为董事长、总经理,在生意场上叱咤风云,总给我们风光无限的感觉。
殊不知,在风光的背后,也有着常人无从感受的辛苦与压力。
作为“一家之长”的负责人,需要承担的法律风险也是巨大的。
对于“老板”,法律上的规范用语是“法定代表人”,是指依照法律或法人章程规定,代表法人行使职权的法人主要负责人。
法定代表人是法人民事行为能力的主要实现者,对外代表法人从事民事活动。
一般来说,法定代表人在经营中的行为是由其代表的公司、企业来承担责任,但在很多情形,法定代表人本人亦须承担相应的法律责任。
一、刑事责任法定代表人需要承担的责任主要源于“单位犯罪”。
在刑事法律用语中,对“公司”、“企业”,统一表述为“单位”,单位犯罪的,单位要承担罚金责任,许多情况下还要追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的责任,这里的“主管人员”和“直接责任人员”,经常与“法定代表人”是重合的。
以下是几类常见的单位犯罪(一)生产、销售伪劣商品类犯罪(集中规定在刑法第140条至第148条)包括生产、销售假药、劣药、食品、农药、化妆品等。
在这类单位犯罪中,将追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑事责任,刑罚最重至死刑。
由于近年来有毒有害食品泛滥,食品犯罪是目前打击的重点。
在三鹿奶粉事件中,董事长兼总经理田文华作为单位负责人被处无期徒刑。
(二)走私类犯罪(集中规定在刑法第151条至第153条)这类犯罪包括走私普通货物、物品罪、走私文物罪、走私珍贵动物、珍贵动物制品罪、走私淫秽物品罪、走私废物罪等。
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【热荐】公司法人代表风险包括哪些?不管是多大规模的公司,成立之初都应该设立一个法人代表,这个人可以同时担任公司董事长或者总经理。
法人代表的权力是比较大的,可以代表公司出席各种场合,签署相应的法律文件。
当然,法人代表也不是好当的,公司法人代表风险包括哪些?下面我们通过小编的这篇文章了解下。
一、公司法人代表风险包括哪些?1、民事责任法律风险公司法定代表人作为有限责任公司股东、股份有限公司控股股东或者公司的实际控制人的民事责任:《中华人民共和国公司法》第20条的规定,“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,应当对公司债务承担连带责任”。
第21条规定,“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。
违反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。
”2、刑事责任法律风险根据《中华人民共和国刑法》相关规定,如果按照罪名计算,公司法定代表人犯罪主要集中在经济类犯罪,其中比较常见可能触犯的罪名包括:偷税罪、虚报注册资本罪、抽逃出资罪、虚假出资罪、职务侵占罪、挪用资金罪、非法经营罪、非法吸收公众存款罪、制造或提供虚假财务报告罪、私分国有资产罪、公司企业人员受贿罪、公司企业人员行贿罪等等。
3、行政责任法律风险《中华人民共和国民法通则》第49条规定,“企业法人有下列情形之一的,除法人承担责任外,对法定代表人可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:(1)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;(2)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;(3)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;(4)解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的;(5)变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的;(6)从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。
”二、公司法人代表任职条件是什么?法定代表人必须符合下列条件:1、具有完全民事行为能力;2、有企业所在地正式户口或临时户口;3、具有管理企业的能力和有关的专业知识;4、从事企业的生产经营管理活动;5、产生的程序符合国家法律和企业章程的规定;6、符合其他有关规定的文件。
企业法律风险及防范
(一)合同诈骗罪
《刑法》第二百二十四条 有下列情形之一,以非法占有为目的,在 签订、履行合同过程中,骗取对方当事人财物,数额较大的,处三年以 下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情 节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有 其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或 者没收财产: (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的; (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保 的; (三)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的 方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的; (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后 逃匿的; (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 案例:陆某某涉嫌合同诈骗罪(诈骗罪)
企业法律风险及防范
什么是企业法律风险?
法律风险是指在特定的法律环境下,当人们的作为或不作为与法律的要求 或合同的约定相偏离时,行为主体就存在因违反法律规定或合同约定而承担 不利后果的可能性,或由于未能充分利用法律所赋予的权利而承担不利后果 的可能性,这些可能性就是法律风险。 企业所面临的法律风险体现在刑事法律风险、民事法律风险、行政处罚法 律风险和单方权益丧失四个方面。 刑事处罚、行政处罚法律风险比较容易理解,是指由于企业行为与法律强 制性规定相抵触而受到来自公权力权构的惩罚。 民事法律风险则主要是由于违约或侵权而引起,不利后果是承担民事责任。 单方权益丧失是指由于法律风险主体单方的原因所造成的权益丧失。在这 类法律风险中,没有任何一方会向法律内险主体主张处罚或主张权利,不利 后果完全由其自行造成并承担。例如:由于管理上的漏洞而导致某些合法权 益无法主张。
(二)非法吸收公众存款罪
非法吸收公众存款罪,是指非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款, 扰乱金融秩序的行为。 《刑法》第一百七十六条 非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款, 扰乱金融秩序的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元 以上二十万元以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上 十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金。 单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和 其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。 最高人民法院的司法解释规定: 违反国家金融管理法律规定,向社会公众(包括单位和个人)吸收 资金的行为,同时具备下列四个条件的,除刑法另有规定的以外,应当 认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公 众存款”: (一)未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金; (二)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传; (三)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给 付回报; (四)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。 未向社会公开宣传,在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的, 不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。
法律法规:公司法定代表人定义是什么
公司法定代表人定义是什么
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公司的营业执照上面经常能够看到公司法定代表人的姓名,并且有法定代表人的印章。
其效力和公司的公章一样高。
那么,公司法定代表人定义是什么?什么样的人具有公司法定代表人的任职资格?
一、公司法定代表人的定义
法定代表人与公司法人在内部关系上也往往是劳动合同关系,故法定代表人属于雇员范畴。
但对外关系上,法定代表人对外以法人名义进行民事活动时,其与法人之间并非代理关系,而是代表关系,且其代表职权来自法律的明确授权,故不另需法人的授权委托书。
是故,法定代表人对外的职务行为即为法人行为,其后果由法人承担(《民法通则)第43条)。
并且,法人不得以对法定代表人的内部职权限制对抗善意第三人((合同法》第50条)
二、公司法定代表人的任职资格
公司法定代表人的任职资格
法定代表人必须符合下列条件:
1、具有完全民事行为能力;
2、有企业所在地正式户口或临时户口;。
公司法人治理中常见的110种法律风险
69、监事会议事方式瑕疵的法律风险
70、监事会表决程序瑕疵的法律风险
71、监事会召开不能的法律风险
72、监事会记录瑕疵的法律风险
73、监事会僵局的法律风险
74、监事会会议无律师见证的法律风险
75、监事会决议违反法律和章程的法律风险
76、高级管理人员选任中的法律风险
58、董事会决议瑕疵的法律风险
59、董事激励机制不完善的法律风险
60、独立董事制度的法律风险
61、监事选任机制的法律风险
62、监事怠于行使职权的法律风险
63、监事行使职权不当的法律风险
64、监事滥用职权的法律风险
65、监事会召开通知方式瑕疵的法律风险
66、监事会召开事项瑕疵的法律风险
67、出席监事会的监事人数瑕疵的法律风险
22、隐名出资人与显明出资人之间协议约定事项不完善的法律风险
23、协议效力不被确认的法律风险
24、涉及第三人交易的法律风险
三、公司法人治理的法律风险
25、董事、经理与股东信息不对称的法律风险
26、监督机构的设置及法律风险
27、经理的设置及法律风险
28、股东资格确认中的法律风险
29、股东权利行使不当的法律风险
101、侵害员工利益的法律风险
102、危害债权人利益的法律风险
103、股东知情权保护中的法律风险
104、侵害股东选举权与被选举权的法律风险
105、侵害股东对股东大会的参与权的法律风险
106、侵害股东监督权的法律风险
107、侵害股东股份转让权的法律风险
108、侵害股东诉权的法律风险
109、侵害股东退出权的法律风险
85、经理办公会表决程序瑕疵的法律风险
2024年企业法定代表人或主要负责人职责
2024年企业法定代表人或主要负责人职责企业法定代表人(以下简称法定代表人)或主要负责人是指法律规定或企业章程授权的担任企业最高管理职位的人员。
根据公司法和其他适用法律规定,法定代表人或主要负责人对企业的管理、经营和决策负有重要责任。
以下是2024年企业法定代表人或主要负责人的职责。
1. 具体负责企业的全面管理和决策,并代表企业开展日常经营活动。
法定代表人或主要负责人应当全面掌握企业的经营情况,合法合规地推动企业的发展,确保企业的发展目标得以实现。
2. 负责制定企业的发展战略和经营计划,合理规划企业的资源配置。
根据市场需求和企业实际情况,制定企业的长期发展方向和目标,并将其转化为具体的发展战略和经营计划,确保企业的发展具有可持续性和竞争力。
3. 依法代表企业与政府、合作伙伴和其他相关方进行沟通和协商,维护企业的合法权益。
法定代表人或主要负责人应当积极与政府、业务合作伙伴、供应商、客户和员工等各方进行有效的沟通与协商,建立良好的合作关系,维护企业的合法权益。
4. 负责建立健全企业的内部管理体系,确保企业的运营秩序和内部控制有效。
法定代表人或主要负责人应当注重企业内部管理体系的建设与完善,确保企业的运营秩序和内部控制有效,防范和化解各类风险。
5. 具体负责企业的财务管理和资金运营,并确保企业的财务状况稳定和合规。
法定代表人或主要负责人应当积极管理企业的财务和资金,合理运用企业的财务资源,确保企业的财务状况稳定和合规。
6. 积极开展企业的社会责任,推动可持续发展,履行企业的公民责任。
法定代表人或主要负责人应当关注企业的社会影响力和社会责任,在经营的同时,积极履行企业的公民责任,为社会的可持续发展做出应有的贡献。
7. 维护企业的声誉和形象,加强企业的品牌建设和市场竞争。
法定代表人或主要负责人应当注重企业的声誉和形象的维护,加强企业的品牌建设,提升企业在市场上的竞争力。
8. 建立健全企业的人力资源管理体系,吸引和留住人才,推动企业的人力资源发展。
代为做公司法人的风险有哪些?
代为做公司法人的风险有哪些?只要担任公司的法人代表,那么不管是哪个公司或者是否只是挂名,都要有一定的法律风险的。
主要包括民事责任,赔偿责任,甚至还有可能会需要承担刑事责任的。
1、因经营过错向法人承担民事赔偿责任;2、法定代表人因单独或者共同侵害单位财产可能承担的民事侵权法律责任;3、因违法行为而受到的民事制裁--罚款、拘留。
公司法人的意思就是公司代表人,也就是说能够代表公司做出决定决策,对于公司的发展其关键性作用的人,身份越高责任越多,这也就会造成公司法人需要承担的风险有很多,如果作为朋友代为做公司法人的风险有哪些?下面来了解一下。
▲代为做公司法人的风险有哪些?1、法定代表人可能承担的民事责任(1) 法定代表人的职务行为应由公司对外承担责任。
《民法通则》第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。
”通常理解,公司的法定代表人以公司名义从事的经营活动,属履行职务的行为,由此而产生的相关民事责任,均由公司承担责任,法定代表人个人并不会因其职务行为而需对外承担民事责任。
并且,如果法定代表人从事越权行为,而该行为构成表见代理,即第三人有足够的理由相信与之交易的对方是代表法人行为,法人也应就法定代表人的行为向第三人承担责任。
(2) 因法定代表人故意或过失而给公司造成损失,法定代表人可能需对该损失予以赔偿。
根据《公司法》第一百五十条规定:董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。
如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或公司章程的规定而造成的,即使法定代表人是执行公司职务的行为,在公司对外承担相关责任后,公司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。
(3) 法定代表人可能需对董事、监事、高级管理人员等损害公司利益的行为,对公司承担责任。
《公司法》第一百四十八条规定:“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。
法定代表人的法律责任及风险防控
法定代表人的法律责任及风险防控法定代表人在从事经营管理活动中,如果出现了过错行为,给他人造成了经济损失,就要承担相应的民事责任。
根据《中华人民共和国合同法》第一百零三条规定:“当事人应当按照约定履行义务。
履行义务不符合约定或者不能实现约定目的的,应当承担违约责任。
”因此,法定代表人要对自己的行为负责,承担相应的赔偿责任。
2、公司债务的担保责任:在公司的经营过程中,如果需要向银行等金融机构申请贷款,往往需要法定代表人作为担保人提供担保。
如果公司不能按时还款,法定代表人就要承担相应的担保责任,需要对公司的债务进行偿还。
三)行政责任:法定代表人作为企业的主要负责人,也要承担相应的行政责任。
如果企业的经营活动违反了相关的法律法规,导致了环境污染、食品安全问题等,法定代表人就要承担相应的行政处罚责任。
同时,法定代表人还要对企业的安全生产等方面负责,确保企业的经营活动符合相关的法律法规和标准。
的责任作为股东或股份公司发起人,法定代表人也需要对公司承担一定的责任。
根据《公司法》第三十三条和第一百零六条的规定,股东或股份公司发起人在公司设立时所承诺的认缴出资,应当依法履行。
如果未能按时履行或者未能全部履行,将会对公司造成损失,法定代表人需要对此承担连带责任。
此外,股东或股份公司发起人还需要履行其他法定义务,如对公司的经营活动进行监督等。
如果未能履行这些义务,也会对公司造成损失,法定代表人同样需要承担责任。
根据《民法通则》第四十三条和《民通意见》第五十八条的规定,企业法人需要对其法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。
但是,如果依据《侵权责任法》第六条,行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。
因此,当公司对外承担责任后,法定代表人可能面临被公司追偿的责任。
有时,公司会与法定代表人签订经营管理合同并约定法定代表人的权利与义务。
如果法定代表人违反了该合同约定,没有尽到义务,就需要承担违约责任。
根据《合同法》第107条,当事人一方不履行合同义务或履行不符合约定时,应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约义务。
公司法定代表人的风险与规避
公司法定代表人的风险与规避一、公司的法定代表人应由公司的董事长或者总经理担任根据《公司法》 (2022 修订)第十三条规定,“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。
公司法定代表人变更,应当办理变更登记。
”根据上述规定,担任公司法定代表人要满足两方面的条件,其一是必须在公司内担任董事长、总经理或者执行董事这些核心管理职务;其二必须依法办理工商登记或者变更登记。
二、担任法定代表人可能存在的法律风险通常而言,法定代表人根据法律、法规和公司章程的规定,以公司名义所从事的行为,即视为公司的行为,应由公司承担相关法律责任。
换句话说,普通情况下,法定代表人个人并不会因其代表公司、履行职务的行为而承担法律责任。
但在某些特殊情况下,由于法定代表人的特殊身份和职责,在一定条件下,法定代表人可能会就公司的行为承担相应的民事、行政或者刑事责任。
但这种情况,往往是因法定代表人违反法律、法规和公司章程规定,或者违反忠实、勤勉义务而产生。
1、法定代表人可能承担的民事责任(1) 法定代表人的职务行为应由公司对外承担责任《民法通则》第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。
”通常理解,公司的法定代表人以公司名义从事的经营活动,属履行职务的行为,由此而产生的相关民事责任,均由公司承担责任,法定代表人个人并不会因其职务行为而需对外承担民事责任。
并且,如果法定代表人从事越权行为,而该行为构成表见代理,即第三人有足够的理由相信与之交易的对方是代表法人行为,法人也应就法定代表人的行为向第三人承担责任。
(2) 因法定代表人故意或者过失而给公司造成损失,法定代表人可能需对该损失予以赔偿。
根据《公司法》第一百五十条规定:“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当因此,如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或者公司章程的规定而造成的,即使法定代表人是执行公司职务的行为,在公司对外承担相关责任后,公司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。
法定代表人的授权风险
法定代表人的授权风险在商业活动中,法定代表人的授权是一个重要的问题。
因为法定代表人的行为和决策会对整个企业产生重大影响,所以必须非常谨慎地对其进行授权。
然而,即使在最小心谨慎的情况下,仍然存在一些授权风险。
本文将探讨这些风险以及如何应对它们。
首先,法定代表人的授权风险之一是滥用授权。
法定代表人通常被授权处理和签署重要的合同文件、协议以及公司经营管理事宜等。
然而,如果法定代表人滥用其授权,可能会导致企业陷入巨大的风险和损失。
例如,法定代表人可能会滥用授权与不可靠的供应商签订合同,导致企业遭受经济损失。
因此,企业在授权法定代表人时必须进行严格的审查,确保其行为符合企业的利益,并采取适当的控制措施来防止滥用授权的风险。
其次,法定代表人的授权风险还包括未经授权行为。
虽然企业在授权法定代表人时会明确规定其行为范围和权限,但是在某些情况下,法定代表人可能会超越其授权范围从事某些行为。
这可能是因为法定代表人的错误判断或其他原因导致的。
无论是故意还是无意之间的未经授权行为,都会给企业带来潜在的法律风险和经济损失。
因此,企业应该建立严格的内部控制制度,确保法定代表人的行为符合授权,避免未经授权行为的发生。
另外,法定代表人的授权风险还涉及与第三方之间的争议。
在商业活动中,法定代表人通常与供应商、客户、员工等各种第三方进行合作和交易。
如果法定代表人的行为引发与这些第三方之间的纠纷或争议,企业就有可能面临法律诉讼以及声誉损失等风险。
这些争议可能涉及未履行合同义务、未支付货款、违规行为等问题。
因此,企业在授权法定代表人与第三方进行交易时,必须考虑到潜在的纠纷风险,并采取相应的防范和处理措施,以减少可能的损失和风险。
除了上述的风险之外,法定代表人的授权还存在其他潜在的风险,如信息泄露、商业秘密泄露等。
企业在授权法定代表人时,需要关注这些风险,并采取相应的保护措施,以确保企业的利益不受损害。
综上所述,法定代表人的授权风险是企业在商业活动中必须面对的重要问题。
法定代表人委托书的法律风险防范
法定代表人委托书的法律风险防范一、引言在商业合作和日常生活中,委托书作为一种法律文书,扮演着重要的角色。
尤其是法定代表人委托书,更是一种具有法律约束力的文件,用于明确法定代表人的权限和职责。
但是,由于其在法律风险方面具有一定的挑战性,我们需要意识到并采取措施来防范潜在的法律风险。
二、法定代表人委托书的定义和功能法定代表人委托书是一种书面文件,授权他人代表法定代表人执行特定的事项或行为。
其主要功能包括:1.明确授权范围:委托书应明确规定被委托人可以代表法定代表人完成的具体事项或行为。
2.规范行为方式:委托书还应规定被委托人的行为方式和限制,以确保其按照法定代表人的意图行事。
3.保证法律效力:合法、规范的法定代表人委托书可以确保委托人的意愿获得法律认可和保护。
三、法定代表人委托书可能的法律风险尽管法定代表人委托书在法律上具有法律效力,但仍然存在一些潜在的法律风险需要我们注意和防范。
1.超出授权范围风险:如果被委托人在执行委托事项时超越了授权范围,可能导致委托行为的无效性。
2.被篡改或伪造风险:委托书可能会遭到篡改或伪造,以达到不法目的。
这种情况下,委托书的合法性和效力将受到质疑,可能导致委托行为的无效。
3.不充分明确的约定风险:如果委托书的授权范围、要求和限制等方面表述不够明确,可能会引发争议和法律纠纷。
4.未经法定代表人授权的委托行为风险:如果法定代表人未经过充分授权,被委托人进行委托行为,可能导致委托行为的无效,甚至调动法律追责。
四、预防法律风险的措施为了预防法定代表人委托书的法律风险并确保其有效性,我们可以采取以下措施:1.确保严格的格式和文件要求:法定代表人委托书应符合法律的格式和要求,包括纸质文件的签署、按章骑缝等方面。
确保委托书的真实性和合法性。
2.明确授权范围和限制:委托书应明确规定被委托人可以代表法定代表人处理的具体事项和限制,避免超越授权范围的行为。
3.合理的审查程序:在签署法定代表人委托书之前,应进行合理的审查程序,包括核实被委托人的身份和权限,并确保委托人充分认识到风险和责任。
当公司法人的风险主要有哪些
当公司法人的风险主要有哪些法定代表人需要承担的责任主要源于“单位犯罪”。
一般情况下,法定代表人的职务行为产生的民事责任由法人承担,法定代表人一般不需要直接承担民事责任,但也有例外。
以下情况法定代表人可能直接承担责任:因经营过错而需向本单位法人承担的民事赔偿责任。
生活中有一部分人群可能对于公司法人的相关事宜并不是很清楚,只认为可以担任公司法人的话是很有面子的一件事情,甚至在担任公司的法人的时候不假思索的就答应下来,殊不知担任公司法人可并不是一件轻松地事情。
下面小编就详细为大家介绍一下当公司法人的风险主要有哪些?▲当公司法人的风险主要有哪些?▲(一)民事责任风险一般情况下,公司以其自身的财产为限对外承担还款责任,但如果实际控制人操纵公司时存在虚构出资、抽逃出资行为,或者在诉讼过程中有隐匿、转移资产,或未经清算擅自处分财产等行为,挂名法定代表人需承担相应的民事赔偿责任;挂名法定代表人无论是否知情,若为公司对外借款或其它经营行为出具担保文件,仍需承担法律责任;实际控制人失踪或无法找到公司民事责任的承担人,挂名法定代表人也将面临承担相应的民事赔偿责任。
▲(二)行政责任风险《民法通则》49条规定情形。
“企业法人有下列情形之一的,除法人(指的是企业、公司)承担责任外,对法定代表人(个人)可以给予行政处分、罚款,构成犯罪的,依法追究刑事责任:1、超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的2、向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的3、抽逃资金、隐匿财产逃避债务的4、解散、被撤销、被宣告破产后,擅自处理财产的5、变更、终止时不及时申请办理登记和公告,使利害关系人遭受重大损失的6、从事法律禁止的其他活动,损害国家利益或者社会公共利益的。
”▲(三)刑事责任风险实际控制人操纵公司实施经济犯罪行为,比如诈骗银行贷款、诈骗保险金、非法集资等情况,挂名法定代表人虽然未直接参与以上行为,但如果挂名法定代表人明知实际控制人利用公司实施以上犯罪行为,却不加阻止,或放任实际控制人的行为,则挂名法定代表人很可能也要承担相应的刑事责任。
企业常见的法律风险及防范
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公司设立及运营过程中的法律风险
合作主体审查不严,导致投资款被骗 公司设立协议中存在的法律风险 公司章程法律风险防范 虚假出资法律风险(虚假出资、抽逃出资) 股权变动程序错误 公司变更登记不及时 股东协议及章程理解分歧 公司清算没有依法进行 侵犯小股东利益 股东会议决议不符合要求 机构设定违反法律规定
2、减少法律救济支出。在企业中建立法律风险防范体系,可以最大限度地避免法律纠 纷的发生,降低经营风险,减少因采用法律救济措施的费用支出。所谓法律救济是指 企业生产经营过程中,因投资、担保、销售产品、提供服务、签订重大合同、接受行 政管理、行政处罚等活动中,与平等的民事主体和行政管理机关发生纠纷或争议后, 通过复议、仲裁和诉讼解决争议和纠纷的法律行为。为降低或避免企业法律风险的发 生,在企业组织机构中建立法律服务机构,聘请专职法律顾问,对企业进行法律风险 防范研究,全面系统地建立企业法律风险防范体系,提高企业抵御和转嫁法律风险的 能力与水平。
(2)明确股权的转让操作方式。有限责任公司股东能不能自由地向股东之外的人 转让股权,章程应当规定详尽的操作程序,避免引起股东间纠纷。
(3)明确股东会的决议事项。对发行公司债券是否需股东会作出特别决议、解除 任中董事职务条件等事项应当作出详细规定,避免章程内出现模糊字样。
(4)明确股东会和董事会的关系。明确董事会和股东会各自的具体工作职责.
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二、设立协议中保密条款缺失。 对于一些具有特定专利技术、技术秘密、或者具有特 殊经营方法或者服务理念的公司,保密问题更显重要, 这些信息一旦被他人恶意利用,对未来公司的损害可 能难以估量的。同时,公司成立以后。一方面,要避 免公司股东利用股东身份损害成立后的公司利益,另 一方面,也要避免股东利用该公司的信息“另起炉 灶”,与公司形成直接的竞争关系,在设立协议当中 设置恰当的保密条款,可以降低公司可能面临的法律 风险。
公司法定代表人的风险与规避
公司法定代表人的风险与规避公司法定代表人的风险与规避一、公司的法定代表人应由公司的董事长或总经理担任根据《公司法》(2013修订)第十三条规定,“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。
公司法定代表人变更,应当办理变更登记。
”根据上述规定,担任公司法定代表人要满足两方面的条件,其一是必须在公司内担任董事长、总经理或执行董事这些核心管理职务;其二必须依法办理工商登记或变更登记。
二、担任法定代表人可能存在的法律风险通常而言,法定代表人根据法律、法规和公司章程的规定,以公司名义所从事的行为,即视为公司的行为,应由公司承担相关法律责任。
换句话说,一般情况下,法定代表人个人并不会因其代表公司、履行职务的行为而承担法律责任。
但在某些特殊情况下,由于法定代表人的特殊身份和职责,在一定条件下,法定代表人可能会就公司的行为承担相应的民事、行政或刑事责任。
但这种情况,往往是因法定代表人违反法律、法规和公司章程规定,或违反忠实、勤勉义务而产生。
1、法定代表人可能承担的民事责任(1) 法定代表人的职务行为应由公司对外承担责任《民法通则》第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。
”通常理解,公司的法定代表人以公司名义从事的经营活动,属履行职务的行为,由此而产生的相关民事责任,均由公司承担责任,法定代表人个人并不会因其职务行为而需对外承担民事责任。
并且,如果法定代表人从事越权行为,而该行为构成表见代理,即第三人有足够的理由相信与之交易的对方是代表法人行为,法人也应就法定代表人的行为向第三人承担责任。
(2) 因法定代表人故意或过失而给公司造成损失,法定代表人可能需对该损失予以赔偿。
根据《公司法》第一百五十条规定:“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当因此,如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或公司章程的规定而造成的,即使法定代表人是执行公司职务的行为,在公司对外承担相关责任后,公司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。
公司法律风险防范手册
公司法律风险防范手册第1章企业法律风险防范基础 (3)1.1 法律风险概述 (3)1.2 法律风险防范的意义与目标 (4)第2章公司设立与组织架构法律风险防范 (4)2.1 公司设立过程中的法律风险 (4)2.1.1 公司名称风险 (4)2.1.2 注册资本风险 (4)2.1.3 出资方式风险 (5)2.1.4 设立程序风险 (5)2.2 公司组织架构法律风险 (5)2.2.1 组织架构设置风险 (5)2.2.2 职权分配风险 (5)2.2.3 人员招聘风险 (5)2.3 公司治理结构法律风险 (5)2.3.1 股东会、董事会、监事会设置风险 (5)2.3.2 决策程序风险 (5)2.3.3 利益冲突风险 (6)第3章合同法律风险防范 (6)3.1 合同签订法律风险 (6)3.1.1 合同主体不适格风险 (6)3.1.2 合同内容不完整或不明确风险 (6)3.1.3 合同形式不合法风险 (6)3.1.4 签字(章)瑕疵风险 (6)3.2 合同履行法律风险 (6)3.2.1 履行期限风险 (6)3.2.2 履行方式风险 (6)3.2.3 履行标准风险 (7)3.2.4 履行凭证风险 (7)3.3 合同变更与解除法律风险 (7)3.3.1 变更合同法律风险 (7)3.3.2 解除合同法律风险 (7)3.3.3 合同解除后的善后处理风险 (7)3.3.4 合同解除与违约责任风险 (7)第4章知识产权法律风险防范 (7)4.1 知识产权保护策略 (7)4.1.1 知识产权布局规划 (7)4.1.2 知识产权风险评估与防范 (8)4.1.3 知识产权运营与维护 (8)4.2 专利法律风险防范 (8)4.2.1 专利检索与分析 (8)4.2.2 专利申请与布局 (8)4.3 商标法律风险防范 (9)4.3.1 商标注册与保护 (9)4.3.2 商标使用管理 (9)4.3.3 商标维权与应对 (9)第5章劳动关系法律风险防范 (9)5.1 招聘与录用法律风险 (9)5.1.1 发布招聘广告及信息 (9)5.1.2 面试与资格审查 (10)5.1.3 录用通知与背景调查 (10)5.1.4 签订试用协议 (10)5.2 劳动合同管理法律风险 (10)5.2.1 合法签订劳动合同 (10)5.2.2 合同内容规范 (10)5.2.3 合同变更与解除 (10)5.2.4 劳动合同续签 (10)5.3 劳动争议处理法律风险 (10)5.3.1 建立劳动争议预防机制 (10)5.3.2 及时协商解决 (11)5.3.3 依法参与劳动仲裁和诉讼 (11)5.3.4 遵守法律法规,及时履行裁决 (11)第6章环保与安全生产法律风险防范 (11)6.1 环保法律风险防范 (11)6.1.1 环保法律法规遵守 (11)6.1.2 环保设施建设与运行 (11)6.1.3 环保应急预案 (11)6.2 安全生产法律风险防范 (11)6.2.1 安全生产法律法规遵守 (11)6.2.2 安全生产设施建设与运行 (12)6.2.3 安全生产应急预案 (12)6.2.4 安全生产标准化建设 (12)第7章财务与税收法律风险防范 (12)7.1 财务管理法律风险 (12)7.1.1 合规风险 (12)7.1.2 信用风险 (12)7.1.3 利润分配风险 (13)7.1.4 财务报告风险 (13)7.2 税收法律风险防范 (13)7.2.1 税收合规风险 (13)7.2.2 税收争议风险 (13)7.2.3 税收优惠政策风险 (13)7.2.4 国际税收风险 (13)7.2.5 税收筹划风险 (13)第8章市场竞争与反垄断法律风险防范 (13)8.1.1 市场准入与退出风险 (13)8.1.2 商业秘密保护风险 (14)8.1.3 知识产权侵权风险 (14)8.1.4 不正当竞争行为风险 (14)8.2 反垄断法律风险防范 (14)8.2.1 垄断协议风险防范 (14)8.2.2 滥用市场支配地位风险防范 (14)8.2.3 经营者集中风险防范 (14)8.2.4 行政性垄断风险防范 (14)第9章国际贸易法律风险防范 (15)9.1 国际贸易合同法律风险 (15)9.1.1 合同条款明确性风险 (15)9.1.2 合同履行风险 (15)9.1.3 法律适用风险 (15)9.2 国际贸易支付法律风险 (15)9.2.1 支付方式风险 (15)9.2.2 汇率风险 (15)9.2.3 信用风险 (15)9.3 国际贸易货物运输法律风险 (15)9.3.1 货物运输方式风险 (15)9.3.2 货物保险风险 (16)9.3.3 货物清关风险 (16)9.3.4 贸易壁垒风险 (16)第10章争议解决与法律救济 (16)10.1 争议解决方式选择 (16)10.1.1 争议解决概述 (16)10.1.2 和解与调解 (16)10.1.3 诉讼与仲裁 (16)10.2 诉讼法律风险防范 (16)10.2.1 诉讼风险评估 (16)10.2.2 诉讼策略制定 (16)10.2.3 诉讼法律风险防范措施 (17)10.3 仲裁法律风险防范 (17)10.3.1 仲裁程序与规则 (17)10.3.2 仲裁风险识别 (17)10.3.3 仲裁法律风险防范策略 (17)10.3.4 仲裁与诉讼的衔接 (17)第1章企业法律风险防范基础1.1 法律风险概述法律风险是指企业在经营过程中,因法律法规、合同条款、诉讼纠纷等因素,可能导致企业权益受损的不确定性事件。
董事长、总经理的民事法律风险
董事长、总经理的民事法律风险民事法律风险是指违反约定义务或法定义务需要承担民事责任后果的法律风险,表现形式通常是在给他人造成损失时,对受害人的损害赔偿责任。
从功能上讲,民事责任的目的在于给受害人提供充分的救济。
可以说,民事风险是董事长、总经理在企业经营活动中面临最多的法律风险,其责任对象主要是针对公司、股东和第三人的。
其中,对公司承担责任的风险是主要是由于违反忠实、勤勉义务而损害公司利益的法律风险,对股东承担责任的风险是因为违反义务给股东造成损失的法律风险,对第三人承担责任的风险则是对债权人、职工等利益相关者的损害赔偿责任风险。
一、对公司承担民事责任的法律风险董事长、总经理作为公司的高层管理人员,享有对公司日常经营的决策权和管理权。
但是,与股东不同,他们并非公司的所有者,而是由股东会选举或由股东会选举的董事会聘任的,是公司的代理者和全体股东的受托人。
有多少权,就要担多少责,权利、义务、责任三者总是统一的,《公司法》在规定了董事会和经理的相关职权的同时,也同时规定了董事和经理等公司高级管理人员对公司的诚信义务,包括忠实义务和勤勉义务两个方面。
《公司法》第148条第1款规定:“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实和勤勉义务。
”违反义务给公司造成损失需要承担民事赔偿责任。
(一)违反忠实义务的法律责任忠实义务是指董事、监事、经理在经营公司业务时,应毫无保留地为公司最大利益努力工作,当自身利益与公司整体利益发生冲突时,应当以公司利益为先。
即所谓的“受人之托,忠人之事”。
《公司法》第148条第2款规定:董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。
第149条规定了一系列忠实义务的禁止行为:“董事、高级管理人员不得有下列行为:(1)挪用公司资金;(2)将公司资金以其个人名义或者其他个人名义开立账户存储;(3)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;(4)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易。
公司法律风险管理制度
一、总则为加强公司法律风险管理工作,提高公司法律风险防控能力,保障公司合法权益,根据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合同法》等法律法规,结合公司实际情况,特制定本制度。
二、法律风险的范围1. 合同法律风险:涉及公司合同签订、履行、变更、解除等环节的法律风险。
2. 侵权法律风险:涉及公司知识产权、商标权、专利权、著作权等权利的法律风险。
3. 劳动法律风险:涉及公司劳动合同、员工福利、社会保险等劳动关系的法律风险。
4. 税务法律风险:涉及公司税务申报、税务筹划等税务活动的法律风险。
5. 环境法律风险:涉及公司环保、节能减排、安全生产等环保活动的法律风险。
6. 其他法律风险:涉及公司经营活动中的其他法律风险。
三、法律风险管理组织与职责1. 公司设立法律事务部门,负责公司法律风险管理工作。
2. 公司法定代表人或授权代表为法律风险管理工作第一责任人,对法律风险管理工作负总责。
3. 各部门负责人对本部门法律风险管理工作负直接责任。
4. 法律事务部门负责:(1)制定和实施公司法律风险管理制度;(2)组织、协调、指导各部门开展法律风险管理工作;(3)对法律风险进行识别、评估、控制和应对;(4)提供法律咨询和服务;(5)负责公司法律文件的起草、审核、修改等工作。
四、法律风险管理程序1. 风险识别:各部门在日常工作中,对可能存在的法律风险进行识别,并及时报告法律事务部门。
2. 风险评估:法律事务部门对各部门报告的法律风险进行评估,确定风险等级。
3. 风险控制:根据风险等级,制定相应的控制措施,降低法律风险。
4. 风险应对:针对已发生的法律风险,及时采取措施进行应对。
5. 风险报告:各部门定期向法律事务部门报告法律风险管理工作情况。
五、法律风险责任追究1. 对于因法律风险管理工作不到位,导致公司遭受损失的,依法追究相关责任人的责任。
2. 对于在法律风险防控工作中表现突出的,给予表彰和奖励。
六、附则1. 本制度由公司法律事务部门负责解释。
法定代表人的法律责任及风险防控
法定代表人的法律责任及风险防控一、法定代表人的概念误区:首先让我们厘清法人、法人代表和法定代表人这三个概念:法人:法人是法律上拟制的“人”,是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
法人的实质,是社会组织在法律上的人格化。
法人代表:法人代表是根据法人的内部规定担任某一职务或由法定代表人指派代表法人对外依法行使民事权利和义务的人,它不是一个独立的法律概念。
法定代表人:法定代表人是依法代表法人行使民事权利,履行民事义务的主要负责人,根据法律规定,由董事长(执行董事)或经理担任。
二、法定代表人的法律责任一般来说,法定代表人根据法律法规和公司章程的规定,依职权以法人名义从事的经营管理活动属于职务行为。
职务行为应由公司承担相关法律责任。
《民法通则》第四十三条规定:企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。
《最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第五十八条也规定:“企业法人的法定代表人和其他工作人员,以法人名义从事的经营活动,给他人造成经济损失的,企业法人应当承担民事责任。
”但在一些情况下,法定代表人违反法律法规、公司章程的规定或者违反勤勉忠实义务等也要就其行为承担相关法律责任。
(一)刑事责任:我国刑法对大多数单位犯罪采取双罚制,《刑法》第三十一条规定:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。
”在对单位判处罚金外,还要追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。
刑法及其司法解释并未明确界定所谓“直接负责的主管人员”的含义和范围,但在我国目前的司法实践中往往将法定代表人认定属于单位“直接负责的主管人员”。
因此法定代表人在单位犯罪中可能要承担相应的刑事责任。
如生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。
此外,由于法定代表人同时是董事长(执行董事)或经理,还可能单独触犯《刑法》中的犯罪,多集中在经济类犯罪中,常见的有:偷税罪、虚报注册资本罪、抽逃出资罪、虚假出资罪、职务侵占罪、挪用资金罪、非法经营罪、非法吸收公众存款罪、制造或提供虚假财务报告罪、私分国有资产罪等等。
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因此,在公司的董事长、执行董事或经理担任法定代表人职务时,对于公司的日常经营活动,最好根据公司章程的规定,由股东会或董事会进行决策;同时,对于违反法律、行政法规或公司章程的事项,也应明确提出异议,并记载于相应的会议记录,以避免风险。
3、建议公司设立执业责任风险保险制度
2002年1月7日,中国证监会发布的《上市公司治理准则》第三十九条规定:“经股东大会批准,上市公司可以为董事购买责任保险。但董事因违反法律法规和公司章程规定而导致的责任除外。”
根据《公司法》第二十一条(1)、第一百四十九条(2)规定, 公司实际控制人、董事、监事、高级管理人员违反忠实、勤勉义务,损害公司利益的,应当对公司承担损害赔偿责任。
如法定代表人存在上述行为,给公司造成损失的,当然应向公司承担赔偿责任。
此外,如果其他董事、监事、高级管理人员存在违法或侵权行为,损害公司利益,除实施上述行为的相关人员需承担责任外,作为公司的法定代表人如果参与了相关交易的决策或签署了相关文件,则很可能被认定与相关侵权人构成共同侵权,亦须对公司承担赔偿责任,除非法定代表人在相关董事会决议表决时已明确提出异议并记载于会议记录,或者法定代表人对相关人员的侵权行为并不知情且无过失。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第三十七条规定:“被执行人为单位的,可以对其法定代表人、主要负责人或者影响债务履行的直接责任人员限制出境。”
根据上述规定,在公司因不履行法律文书确定的义务而被申请强制执行时,人民法院可以对法定代表人采取限制出境的强制措施。
注释:
1、公司法第21条规定:公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。
2、《公司法》第149条规定:董事、高级管理人员不得有下列行为:(一)挪用公司资金;(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;(三)违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;(五)未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有;(七)擅自披露公司秘密;(八)违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
根据上述规定以及其他相关法律规定,在某些情况下,法定代表人可能需就公司的违法、违规行为承担行政责任。除非,法定代表人可以举证证明,其对公司的行为并不知情,且主观上没有过错亦不存在失职。
3、法定代表人可能承担的刑事责任
通常而言,对于公司从事的犯罪行为,应由公司承担刑事责任,法定代表人并不因此而承担刑事责任。但在我国《刑法》规定的某些罪名中,除了对单位进行处罚外,还可能追究“直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。例如,生产销售伪劣产品罪、偷税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。
目前,我国主要保险公司均有针对企业高级管理人员的执行责任风险保险,当董事因职务行为而需对外承担相应责任时,可以由保险公司就该部分予以赔偿,避免董事个人的财产风险。公司可以考虑设立执业责任风险保险制度,由公司为法定代表人、董事等购买责任保险,以尽可能得降低担任法定代表人的法律风险。
以上仅简要阐述了公司法定代表人可能承担的法律风险以及法律风险规避的基本原则。在司法实践中,如何设计法定代表人的法律风险防范机制需要结合具体的事实仔细思考。而且,任何风险防范制度的设计,都仅能不能使得故意违反法律,恶意损害公司利益的法定代表人逃脱法律的制裁。公司法定代表人要规避法律风险,关键是依照法律以及公司章程的规定行事,尽职尽责的维护公司的利益。
而对于上述“直接负责的主管人员”的具体范围,虽然法律未明确规定,但是司法实践通常均将法定代表人认定属于单位“直接负责的主管人员”,并据此判定法定代表人对公司的行为亦应承担刑事责任。
4、法定代表人可能被采取的强制措施
当公司进入破产程序、被申请强制执行或欠缴税款时,在特定情形下,司法、行政机关有权对法定代表人采取相应强制措施。
三、公司法定代表人如何防范法律风险
1、在股东协议、合资合同和章程中增加相关免责条款,防范风险
传统公司法理论中存在“商事判断规则”(The Business Judgment Rule),即公司董事等高级管理人员在做出一项商事经营判断和决策时,如果出于善意,尽到了注意义务,并获得了合理的信息根据,那么即使该项决策是错误的,该高级管理人员亦可免于承担法律上的责任。
根据《税收征收管理法》第四十四条规定,“欠缴税款的纳税人或者他的法定代表人需要出境的,应当在出境前向税务机关结清应纳税款、滞纳金或者提供担保。未结清税款、滞纳金,又不提供担保的,税务机关可以通知出境管理机关阻止其出境。”
因此,如果公司未结清税款、滞纳金,又不提供担保的,法定代表人可能被限制出境。
2、通过集体决策程序,避免风险,对于违反法律、行政法规或者公司章程的行为,应提出明确异议并记载于相关会议记录
根据我国公司法的相关理论,公司的重大经营活动应由股东会或董事会决议决策,对于董事会集体决策的事宜,除非违反法律、法规或公司章程的规定,即视为公司的决策,法定代表人无需承担责任。
并且,如果法定代表人从事越权行为,而该行为构成表见代理,即第三人有足够的理由相信与之交易的对方是代表法人行为,法人也应就法定代表人的行为向第三人承担责任。
(2) 因法定代表人故意或过失而给公司造成损失,法定代表人可能需对该损失予以赔偿
根据《公司法》第一百五十条规定:“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。”
一、公司的法定代表人应由公司的董事长或总经理担任
根据《公司法》(2005修订)第十三条规定,“公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。”
根据上述规定,担任公司法定代表人要满足两方面的条件,其一是必须在公司内担任董事长、总经理或执行董事这些核心管理职务;其二必须依法办理工商登记或变更登记。
然而,我国公司法并没有明确规定“商事判断规则”,司法实践对此理解也存在争议。我国公司可以考虑公司章程中增加如下类似约定,以降低法定代表人的法律风险:
“公司的董事、董事长、法定代表人不需对在董事会和公司章程规定的其职责范围内的任何行为或不行为承担个人法律责任,除非其行为构成营私舞弊、严重玩忽职守、肆意渎职或故意损害公司利益。
公司法定代表人的法律风险及防范
根据我国法律,公司的法定代表人是指依法代表法人行使民事权利,履行民事义务的主要负责人,对外以公司名义行事。法定代表人是公司法人治理结构最重要的组成部分。从某种意义上讲,担任了公司的法定代表人,即掌控了公司的核心权力。然而,法定代表人在行使权力的同时,也必须承担相应的法律责任。本文拟从民事、刑事和行政三个方面,对公司法定代表人可能承担的法律责任做简要分析,并结合我国司法实践对法定代表人法律风险的防范提出建议。
因此,如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或公司章程的规定而造成的,即使法定代表人是执行公司职务的行为,在公司对外承担相关责任后,公司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。
(3) 法定代表人可能需对董事、监事、高级管理人员等损害公司利益的行为,对公司承担责任
《公司法》第一百四十八条规定:“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产。”
此外,在破产程序中,法定代表人还应承担相应义务,如妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料;根据人民法院、管理人的要求进行工作,并如实回答询问;列席债权人会议并如实回答债权人的询问;不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员等。
(3) 如公司欠缴税款,税务机关可以对法定代表人限制出境
(1) 公司有未了结的民事诉讼或不履行法律文书确定的义务,司法机关可对法定代表人采取限制出境等强制措施
《民事诉讼法》第二百三十一条规定,“被执行人不履行法律文书确定的义务的,人民法院可以对其采取或者通知有关单位协助采取限制出境,在征信系统记录、通过媒体公布不履行义务信息以及法律规定的其他措施。”
二、担任法定代表人可能存在的法律风险
通常而言,法定代表人根据法律、法规和公司章程的规定,以公司名义所从事的行为,即视为公司的行为,应由公司承担相关法律责任。换句话说,一般情况下,法定代表人个人并不会因其代表公司、履行职务的行为而承担法律责任。
但在某些特殊情况下,由于法定代表人的特殊身份和职责,在一定条件下,法定代表人可能会就公司的行为承担相应的民事、行政或刑事责任。但这种情况,往往是因法定代表人违反法律、法规和公司章程规定,或违反忠实、勤勉义务而产生。
根据上述约定,如果发生任何因与公司经营有关的针对董事、董事长、法定代表人个人的索赔或责任,应由公司承担全部责任,但导致该索赔或责任的行为必须是不构成营私舞弊、严重玩忽职守、肆意渎职或故意损害公司利益。如果董事、董事长、法定代表人因上述索赔而造成损失,公司应对其损失予以赔偿,并补偿其合理的律师公民出境入境管理法》第八条规定,“有下列情形之一的,不批准出境:……(二)人民法院通知有未了结民事案件不能离境的;……”,实践中,如公司有未了结的民事案件, 法院亦可对法定代表人采取限制出境的强制措施。
(2) 如公司进入破产程序,法定代表人未经许可不得离开住所地
在企业破产程序中,法定代表人未经人民法院许可,不得离开住所地。
1、法定代表人可能承担的民事责任
(1) 法定代表人的职务行为应由公司对外承担责任
《民法通则》第四十三条规定:“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动,承担民事责任。”