第15章 法律行为(八)

第十五章法律行为（八）：代理规范

第一节基本界定

归属规范法律行为→代理：有效代理：代理权：属性

授予

范围

限制

显名原则

意思表示

无权代理：狭义：要件

效果

效果归属规范：法律行为

事实行为

债

代理规范，买卖，视为在法律行为内发生的效果归属规范，其行为和效果、意思有偏差

一、效果归属规范

（一）法律行为领域

1．代理

民法通则第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。

代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。

依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。

A的小区拍卖车位，因自己没有时间，就托B参加拍卖，授权B在50万额度内购买车位。增加了交易的机会，促进交易，增加了交易的可能性

A以自己幼子B的名义购买房屋。

保护未成年人

A专卖店的员工B出售BOSE音响给顾客C。

让没有生命的组织体，在实际进行交易时实现作为主体的职能

2．代表

民法通则第三十八条依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。

民法通则第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。

（二）事实行为领域

事实行为的特点是，不考虑行为人的意思，效果法定

法律行为，效果由效果意思决定

A专卖店的员工B出售BOSE音响，把音响交给顾客C。

买卖合同，是法律行为，此时B是代理人，但是交付是靠事实行为来调整，此时B是占有辅助人。

如果B没有交付，还有履行辅助，需要代A来交付???

此处强调，代理仅仅是与法律行为相关联的

二、代理关系

A本人（被代理人）——B代理人—买卖（代理行为）——C第三人（相对人）

A——效果归属于AC，效果归属关系——C

有问题的往往在AB之间的行为

（一）本人与代理人

（二）本人与第三人

（三）代理人与第三人

三、基本类型

（一）法定代理与意定代理

委托代理——意定代理，依靠授权

法定代理、指定代理——不依靠授权

民法通则第六十四条代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。

民法通则第十四条无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。

婚姻法解释一第十七条婚姻法第十七条关于“夫或妻对夫妻共同所有的财产，有平等的处理

权”的规定，应当理解为：

（一）夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。不只是监护人和被监护人有法定代理，夫妻间也有

（二）夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。

（二）直接代理与间接代理

直接代理，直接归属于本人，代理人以本人的名义和第三人产生法律合同，显名原则

间接代理，暂时归属于代理人，代理商，买东西，再卖出去，中间商交易，常常与隐名代理有关，一些交易中不必要表明是代理。

合同法第四百一十四条行纪合同是指行纪人以自己的名义为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的合同。

第二节有效代理

内部授权依照授予人的意思表示，但是涉及第三人，要保护

外部授权要从相对人的角度来理解

代理人在有效代理的行为下，法律后果由本人承担

一、要件

（一）代为或者代受意思表示

1．积极代理代某个人发出意思表示

受A所托，B以A的名义向C发出购买要约。

2．消极代理代某个人来受领意思表示

C对B发出同意出卖的承诺。

（二）以本人名义为法律行为

1．显名原则

以本人名义从事行为

2．隐名代理

合同法第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。

合同法第四百零三条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。

受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人。

委托人行使受托人对第三人的权利的，第三人可以向委托人主张其对受托人的抗辩。第三人选定委托人作为其相对人的，委托人可以向第三人主张其对受托人的抗辩以及受托人对第三人的抗辩。

有效代理：代意思表示

显名

有代理权：属性

授予简单就称为授权行为

限制

范围

终止

（三）代理权既不是权利也不是义务

1．属性

代理权不是权利，也不是义务。

2．代理权的授予

（1）属性

有相对人的单方行为如果受委托人不同意，那么就已经有代理权授予，但是没有代理合同

（2）类型

1）内部授权

A授权B购买音响。

2）外部授权仍是授权，但是不是告诉授权对象，告诉了第三人

A未授权B，但告诉C，由B作为自己代理人与C协商合同。

3）内部授权的外部通知准法律行为，效果法定，但是有意思表示，需要有表示行为

A把授权B事实的通知C。把一个存在的事实告知别人

在实际中，不同的授权方式产生的效果不一样

（3）形式

民法通则第六十五条民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。以书面来证明具有资格

书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期限，并由委托人签名或者盖章。

委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。

（4）与基础行为的关系

1）基础行为

合同法第三百九十六条委托合同是指委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。

2）独立性代理权的授予和基础行为是分离的，订立了委托合同，然后发了（书面）的授权

那么如果合同被认定无效，那么授权仍然有效，代理权授予的无因性，授权行为的抽象性

A与B签订委托合同，由B代理A购买货物，A给B报酬。

如果签了合同，但是没有授权，是否是无权代理？争议

看授权的方式是哪一种类型，由委托合同有一个默示的意思，如果合同无效，那么默示被推定就不存在

即内部授权和基础行为共命运

如果是外部授权，要保护善意第三人内部关系变动不影响第三人，发生抽象性

3．范围

（1）类型

1）特定代理权某一件事

A托B购买C的某件祖传宝物。

2）种类代理权某一类事件

A托B购买C的全部祖传宝物。

3）概括代理权所有事情，一般为监护

通常指法定代理权

（2）确定

1）内部授权

以代理人的理解为标准

2）外部授权

以第三人的理解为标准

3）内部授权外部通知

以代理人的理解为标准，但第三人信赖通知而与代理人理解有偏差的，基于权利外观来保护第三人。

代理权是由授予来产生的，基础行为则是由法律行为来调整

4．限制

（1）法定限制

1）自己代理

I 原则禁止

A专卖店店长B以自己名义向A提出加薪，又以专卖店名义同意该加薪要求。

II例外允许

本人同意

A授权B出卖其物，卖价不少于1万元，B以1万元购买。不损害A的利益

专为履行债务

A授权B，来协商AC之间的还债协议，C把对A的债权转让给B，AB约定清偿债务。

2）双方代理

I 原则禁止

A托B购买C的货物，C托B出卖货物。可能会损害被代理人利益

II例外允许

本人同意

A授权B出卖其物，卖价不少于1万元，C授权B购买该物，买价不多于1.5万元，B以1.3万元购买。

专为履行债务

债的关系当事人AC授权B协议AC之间的还债协议。

（2）意定限制权利做出以后撤销或者改变

1）内部授权内部限制

A授权B出卖其物，卖价不少于1万元。后A对B表示，把卖价调整为不少于2万元。

2）内部授权外部限制

A授权B出卖其物，卖价不少于1万元。后A对C表示，其货物卖价不少于2万元。

3）外部授权内部限制

A未授权B，但告诉C，由B作为自己代理人与C协商合同，卖价不少于1万元。后A授权B，卖价不少于2万元。

4）外部授权外部限制

A未授权B，但告诉C，由B作为自己代理人与C协商合同，卖价不少于1万元。后A告诉C，卖价不少于2万元。

5）内部授权外部通知后内部限制

A授权B，并告诉C，由B作为自己代理人与C协商合同，卖价不少于1万元。后A授权B，卖价不少于2万元。

6）内部授权外部通知后外部限制

A授权B，并告诉C，由B作为自己代理人与C协商合同，卖价不少于1万元。后A告诉C，卖价不少于2万元。

在不危害第三人的情况下以意定的限制为标准

5．终止

民法通则第六十九条有下列情形之一的，委托代理终止：

（一）代理期间届满或者代理事务完成；

（二）被代理人取消委托或者代理人辞去委托；

（三）代理人死亡；

（四）代理人丧失民事行为能力；

（五）作为被代理人或者代理人的法人终止。

第七十条有下列情形之一的，法定代理或者指定代理终止：

（一）被代理人取得或者恢复民事行为能力；

（二）被代理人或者代理人死亡；

（三）代理人丧失民事行为能力；

（四）指定代理的人民法院或者指定单位取消指定；

（五）由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。

二、效果

（一）常态效果归属

（二）瑕疵效果归属无效的、可撤销的均由被代理人承受

无权代理：狭义无权代理：要件

效果

表见代理

第三节无权代理（考试题）

一、界定

（一）规范

民法通则第六十六条没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。被代理人知道他人以被代理人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。

代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。

代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。

第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。

合同法第四十八条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。狭义相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。

合同法第四十九条表见代理

（二）区别

1．无权处分

仅指向处分行为，缺失了处分权，并且是以自己名义。无权代理是没有代理权，以本人行为2．冒名行为

（1）第三人愿以行为人为当事人

A用假名B到专卖店购买货物，并成为专卖店会员。

（2）第三人仅愿以被冒名人为当事人

A冒用圈内名家B的名义向不知名画家C购买画作，C仰慕B而同意出售。

民法通则意见第149条盗用、假冒他人名义，以函、电等方式进行欺骗或者愚弄他人，并使其财产、名誉受到损害的，侵权人应当承担民事责任。

二、构成代理权存在瑕疵

（一）有代理的形式

（二）无正当代理权

三、效果

（一）本人与第三人的关系

1．本人的追认

1）权利

I行使前

II行使后

合同法解释二第十一条根据合同法第四十七条、第四十八条的规定，追认的意思表示自到达相对人时生效，合同自订立时起生效。

2）行为

I明示

II默示

合同法解释二第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同，被代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。

3）拒绝

I 先追认再拒绝没有意义，合同已经发生效力

拒绝只能拒绝效力待定的合同

II 先拒绝再追认拒绝就确定无效，不可以追认

4）效果

I追认

II拒绝

2．第三人保护

1）撤销

2）催告

（二）本人与无代理权人的关系

A委托B出卖其物，卖价不少于1万元。后B把货物以0.8万元价格卖给C。A可主张B 承担违约责任。

没有委托合同，首先考虑无因管理

（三）无代理权人与第三人的关系

1．第三人的请求权

（1）可请求无代理权人履行或赔偿履行利益。

A未授权B，B以A的名义从C处以0.5万元价格购买一台音响，A拒绝追认。C要求B

购买该音响。

合同仍然不是存在于BC之间，赋予C对于B有请求权：请求履行合同，购买音响；赔偿损失A未授权B，B以A的名义从C处以0.5万元价格购买一台音响，A拒绝追认。C不要求B 购买，而要求B赔偿损失0.1万元。

（2）对不知道无代理权的无代理权人，可请求赔偿信赖利益

限制行为能力人A未经法定代理人同意，授权B买音响，B误以为A有完全行为能力，以A的名义从C处以0.5万元价格购买一台音响。C为了这笔交易，与B之间通话花费10元。

信赖合同成立产生的损失，信赖利益

2．第三人请求权的排除

（1）第三人明知或因重大过失而不知无代理权人无代理权的，无上述请求权。非善意

（2）第三人的行为构成侵权行为时，承担相应责任。

第四节表见代理

与表见合伙的机制相同，没有权利，但是有权利的外观，谁信赖，保护谁

一、界定

（一）规范

合同法第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。代理行为要对A发生效力，狭义的无权代理，效力待定，需要等本人追认等

关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见四、正确把握法律构成要件，稳妥认定表见代理行为

12、当前在国家重大项目和承包租赁行业等受到全球性金融危机冲击和国内宏观经济形势变化影响比较明显的行业领域，由于合同当事人采用转包、分包、转租方式，出现了大量以单位部门、项目经理乃至个人名义签订或实际履行合同的情形，并因合同主体和效力认定问题引发表见代理纠纷案件。对此，人民法院应当正确适用合同法第四十九条关于表见代理制度的规定，严格认定表见代理行为。

合同法解释二第十三条被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。

（二）基础

信赖保护

（三）构成

1．无权代理

2．无代理权人有代理权的外观不法，本人无归责性

3．被代理人的可归责性

4．第三人信赖

关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见四、正确把握法律构成要件，稳妥认定表见代理行为

14、人民法院在判断合同相对人主观上是否属于善意且无过失时，应当结合合同缔结与履行过程中的各种因素综合判断合同相对人是否尽到合理注意义务，此外还要考虑合同的缔结时间、以谁的名义签字、是否盖有相关印章及印章真伪、标的物的交付方式与地点、购买的材料、租赁的器材、所借款项的用途、建筑单位是否知道项目经理的行为、是否参与合同履行等各种因素，作出综合分析判断。

二、类型

（一）代理权授予的表见代理

1．表见授权代理

（1）构成

1）本人行为对外引起授予代理权的假相

I允许他人以自己名义营业

公司法人代表A允许B以其公司名义从事营业。

A承包了B的工程后，又分包给C，C以A的名义从D处购买建材，用于该工程。

II交印章给他人保管使用

A把印章交给B，代为签到，B用它从C处借款。

公司法人代表A把印章和存折交给财务B，B用它们从C处借款。

公司法人代表A把印章和支票簿交给财务B，B用它们向C借款。

公司法人代表A把印章、盖章的空白合同与收据交给司机B，B用它们向C借款。

A因公出国，把印章和房产证交给B保管，B用它们与C签订买卖合同。

A因公出国，把印章、房产证和身份证交给B保管，B用它们与C签订买卖合同。

A因公出国，把印章、房产证、户口本和身份证交给B保管，B用它们与C签订买卖合同。

2）本人的可归责性

I 本人根据通常的审慎注意，应能注意避免权利外观的发生

II本人不知表见代理人的行为

（2）证明

关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见四、正确把握法律构成要件，稳妥认定表见代理行为

13、合同法第四十九条规定的表见代理制度不仅要求代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，而且要求相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。合同相对人主张构成表见代理的，应当承担举证责任，不仅应当举证证明代理行为存在诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素，而且应当证明其善意且无过失地相信行为人具有代理权。

2．容忍授权代理

B无权代理A进行货物买卖，A知道此事，认为自己并未授权B，也没有授权假相，而B 的买卖对扩大自己商誉有好处，就听之任之。

（二）代理权存续的表见代理

1．代理权受限

2．代理权消灭

B代理A与C交易，A告知C有授权，在交易中，A撤回授权，B无权代理A进行货物买卖，A未及时告知授权撤回事宜。

举证第三人善意，并且B过失有归责性，满足举证要求