法律职业资格国家司法考试卷三民事诉讼法与仲裁制度模拟试卷48

国家司法考试卷三（民事诉讼法与仲裁制度）模拟试卷48(总分：66.00，做题时间：90分钟)一、单项选择题(总题数：11，分数：22.00)1.单项选择题每题所给的选项中只有一个正确答案。

（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：2.甲委托乙代其进行诉讼，授权委托书中写明乙的代理权限为一般代理，则下列行为中乙有权代为作出的是：( ) （分数：2.00）A.提起上诉B.提交答辩状√C.进行和解D.提起反诉解析：解析：考查诉讼代理人的权限。

《民事诉讼法》第59条第2款规定：“授权委托书必须记明委托事项和权限。

诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。

”故B项正确。

3.下列哪一项证据不属于人民法院依职权调取的证据：( )（分数：2.00）A.涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的证据√B.涉及身份关系的证据C.涉及可能损害国家利益和社会公共利益的证据D.涉及中止诉讼问题的证据解析：解析：考查法院依职权调取证据的事项。

《民诉解释》第96条第1款规定：“民事诉讼法第六十四条第二款规定的人民法院认为审理案件需要的证据包括：（一）涉及可能损害国家利益、社会公共利益的；（二）涉及身份关系的；（三）涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的；（四）当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的；（五）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。

”故A项不属于法院依职权调取证据的内容，应当选。

4.赵某与王某发生借贷纠纷，赵某于2010年9月14日向法院起诉，并向法院提供证人甲。

甲说他亲眼见到赵某与王某签订借款合同，还款日期是2010年5月17日，看到赵某将现金交给王某。

王某向法院提交赵某亲笔所写的收条原件一张，并提供证人乙。

乙说他听说王某已经将钱还给赵某。

根据本案情况，下列说法正确的是：( )（分数：2.00）A.王某提交的收条是物证和原始证据B.甲所说证言是本证和派生证据C.乙所说证言是反证和直接证据D.王某提交的收条是本证和书证√解析：解析：考查证据的分类。

A项错误，王某提交的证据是书证和原始证据；B项错误，甲所说证言是本证和原始证据；C项错误，乙所说证言是本证和间接证据。

5.甲与乙公司买卖合同纠纷，甲准备起诉乙公司。

下列是关于证据保全的说法，其中错误的是：( )（分数：2.00）A.如果甲准备在起诉前向人民法院申请证据保全，可以向乙公司所在地法院申请B.如果甲在起诉前向人民法院申请证据保全且在法院采取保全措施15日内不起诉，则法院应当解除该保全措施√C.如果甲在起诉后准备申请证据保全，他应在举证期限届满前书面提出D.如果人民法院在受理本案后发现乙公司有转移证据的行为并使证据可能灭失时，人民法院可以裁定采取证据保全措施解析：解析：考查诉前证据保全。

根据《民事诉讼法》第81条的规定，利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据，因此A项正确。

根据《民事诉讼法》第81条第3款和第101条第3款的规定，B项错误。

根据《民诉解释》第98条和《民事诉讼法》第81条的规定可知，C、D 两项正确。

6.曹某在“华荣”BBS上发表留言，批评刘某是“黑社会分子”。

刘某看到该留言后，委托该市的新野公证处对该互联网网页进行公证，并以此为证据向法院起诉，主张王某侵犯了其名誉权。

则该证据属于：( )（分数：2.00）A.电子数据√B.物证C.视听资料D.当事人陈述解析：解析：考查证据的法定种类。

根据《民事诉讼法》第63条的规定，电子数据已成为法定证据种类。

7.李明和张娜是男女朋友关系，二人因感情不和分手。

分手后李明非常后悔，希望复合，张娜则与另一男子王壮交往。

一天在餐厅中，李明看到张娜和王壮共进烛光晚餐，妒火中烧。

其冲过去大打出手，造成了王壮鼻梁骨骨折，张娜和用餐顾客吴敏看到了全过程。

王壮向法院提起诉讼，并申请张娜和吴敏作为证人出庭作证。

则下列说法正确的是：( ) （分数：2.00）A.张娜和双方当事人具有利害关系，如果拒绝出庭作证，则可以不出庭作证，而吴敏必须出庭作证B.如果吴敏未成年，则不可以成为证人出庭作证C.张娜在诉讼过程中如果心脏病突发，需要住院医治，经人民法院许可，则可以不出庭作证√D.张娜和吴敏因为履行出庭作证义务而支出的必要费用，由法院预付解析：解析：考查证人证言。

A项错误，根据《民事诉讼法》第72条的规定，凡是知道案件情况的单位和个人，都有出庭作证的义务。

B项错误，根据《民事诉讼法》第72条的规定，只有不能正确表达意思的人才不能作为证人，C项正确。

根据《民事诉讼法》第73条的规定，因健康原因不能出庭的证人经人民法院许可，可以不出庭作证。

D项错误，根据《民诉解释》第118条的规定，人民法院准许证人出庭作证申请的，应当通知申请人预缴证人出庭作证费用。

8.甲公司诉乙公司侵权知识产权一案在审理过程中需要明确乙公司所使用的生物技术是否与甲公司的生产技术存在雷同，故需要进行专业技术鉴定，则关于本案鉴定人的确定下列说法中正确的是：( )（分数：2.00）A.应当由甲公司和乙公司协商确定鉴定人√B.应当由原告甲公司确定鉴定人C.应当由受诉法院直接指定鉴定人D.在当事人没有申请鉴定的情况下，受诉法院不能依职权主动委托鉴定人解析：解析：考查鉴定人的确定。

《民事诉讼法》第76条规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。

当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备鉴定资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。

当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。

”故A项表述正确。

9.小王承包的鱼塘里的鱼大量死亡，小王怀疑是附近某著名企业排出的废水不符合国家规定的相关标准，污染了水源，直接造成了自己水塘里的鱼死亡。

于是小王就此提起诉讼，要求A制药厂赔偿损失。

则关于本案中下列事项的证明的说法中正确的是：( )（分数：2.00）A.关于国家规定的排污标准需要小王提出证据证明B.关于此著名企业位于当地河流上源的事实无需证明√C.关于小王鱼塘里的鱼死亡与附近著名企业排出废水之间是否有因果关系，应当由小王承担全部的证明责任D.如果该著名企业提出公证机关证明其排出的废水符合国家排污标准的公证文书，则企业排出废水是否符合国家排污标准的事实在诉讼中不需再证明，且不可推翻解析：解析：考查免证事实和证明责任的分配。

A项错误，国家规定的排污标准属于众所周知的事实，无条的规定，关于排污行为与损害4条和《民诉证据规定》第66项错误，根据《侵权责任法》第C需证明；结果之间不存在因果关系的事实应当由该企业承担证明责任；D项错误，根据《民诉解释》第93条的规定，已为有效公证文书证明的事实，当事人可以通过相反的证据推翻。

10.覃朗和袁美丽在国庆节结婚，覃朗驾驶这奔驰600去接亲。

在接亲回来的途中，行驶至花丽小区南3号楼下时，突然有一花盆从楼上坠下，将挡风玻璃砸碎，袁美丽的脸部被划伤。

后经调查得知，花盆是从该楼502房间的阳台上掉落。

覃朗和楼主马胡交涉，马胡矢口否认，于是袁美丽到人民法院起诉。

关于本案的证明责任的表述正确的有：( )（分数：2.00）A.本案实行证明责任倒置，因此袁美丽对于本案不负任何证明责任B.马胡应当证明他对于该侵权行为的发生没有过错√C.本案实行证明责任倒置，袁美丽只需证明侵权行为存在，损害结果由法院职权调查D.马胡应当证明侵害行为与损害事实之间没有因果关系解析：解析：考查证明责任的分配。

根据《侵权责任法》第85条和《民诉证据规定》第4条第4款的规定，建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。

11.甲公司诉乙公司侵犯知识产权一案在审理过程中对乙公司所使用的生产技术是否与甲公司的生产技术雷同产生争议，而关于乙公司生产技术的详细说明存在于乙公司的技术开发合同中，为了证明乙公司确实擅自使用甲公司的专利技术，甲公司向法院申请要求乙公司提交其技术开发合同，法院予以准许后但乙公司无理由拒绝提供该技术开发合同，则下列关于本案的说法中正确的是：( )（分数：2.00）A.甲公司需要提供其他证据证明乙公司所使用的生产技术与其专利技术雷同B.在乙公司拒绝提供技术开发合同的情况下，法院应当依职权调取乙公司的技术开发合同C.在乙公司拒绝提供技术开发合同的情况下，法院应当直接判决驳回甲公司的诉讼请求D.在乙公司拒绝提供技术开发合同的情况下，法院应当直接认定甲公司主张的乙公司使用的生产技术与其专利技术雷同的事实真实√解析：解析：考查证明妨碍。

D项正确，《民诉解释》第112条规定：“书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前书面申请人民法院责令对方当事人提交。

申请理由成立的，人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由申请人负担。

对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。

”二、多项选择题(总题数：16，分数：32.00)12.多项选择题每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案，少答或多答均不得分。

（分数：2.00）__________________________________________________________________________________________解析：13.关于民事诉讼中的诉讼代理人，以下哪些说法是正确的？( )（分数：2.00）A.法定代理人和委托代理人的区别在于其取得代理权限的方式不同，但是其代理权限相同B.不论法定诉讼代理人还是委托诉讼代理人，都不具有当事人的地位√C.如果被代理人死亡，那么法定诉讼代理人的身份自动消灭√D.法定代理人不可以再委托诉讼代理人解析：解析：考查法定代理人和委托代理人代理权限的取得和具体权限。

A项错误，法定代理人和委托代理人的区别不仅仅在于代理权限取得方式的不同，还在于代理权限的不同。

D项错误，根据《民事诉讼法》第58条的规定，当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。

14.甲委托乙代为进行诉讼，在授权委托书中写明乙的代理权限为全权代理，但无具体授权，则下列说法中错误的是：( ) （分数：2.00）A.乙有权进行和解√B.乙有权变更诉讼请求√C.乙有权提出反诉√乙有权申请回避D.解析：解析：考查全权代理。

《民诉解释》第89条第1款规定：“当事人向人民法院提交的授权委托书，应当在开庭审理前送交人民法院。