法学概论 1

第一章法的概念

一、法的定义

法是由一定物质生活条件所决定的，由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的具有普遍效力的行为规范体系，其目的在于确认、保护和发展有利于统治阶级的社会关系和社会秩序。

二、法的本质

法的本质是统治阶级实现阶级统治的工具。具体地说，它是指国家按照统治阶级的利益制定或认可，并以国家强制力保证其实施的行为规范的总和。

（一）法是被提升为国家意志的统治阶级的意志的体现。

（1）法是统治阶级意志的体现。这说明法的阶级性。法不是超阶级的，它总是一定阶级的意志的体现。

（2）法只能属于统治阶级的。法只能在经济上、政治上居于支配地位的阶级，即是统治阶级的意志的体现。

（3）法是统治阶级的阶级意志的体现。法是通过自己所掌握的国家政权，把自己的意志上升为国家意志，即不是统治阶级中个人意志的体现，也不应是统治阶级个别或部分（阶级、阶层）意志的体现。

（4）法是统治阶级的基本意志的体现。不是全部意志的体现。统治阶级的意志要靠多种方式、多种途径去体现、去贯彻。法不可能包罗万象。它只规定和调整有关统治阶级基本利益的和社会基本制度和主要的社会关系。

（5）法所体现的统治阶级意志的内容的决定，是由这个阶级的物

质生活条件——统治阶级所代表的、与一定生产力发展水平相适应的生产关系所决定的。

（二）法由国家制定和认可的。

1、法体现着统治阶级的意志，但统治阶级意志本身并不能直接形成为法。由统治阶级的国家制定或认可，才能成为法。

2、法所体现的统治阶级意志之所以采取国家形态是为了取得普遍遵守的行为规则，具有普遍的约束力。

（三）法是由国家强制力保证其实施的。

1、一切行为规则、社会规范都具有一定的强制性，但法所具有的强制性是最强的——即不执行由国家强制力保证其实施。不执行——轻者剥夺权利、重者剥夺生命。

2、国家强制力的物质形态：即一系列国家执法组织：法院、监狱、军队、警察等保证实施。

（四）法的社会性

1、法的基本属性--阶级性。

2、法的社会性。在阶级社会中，法在实现统治阶级职能的同时，还"执行由一切社会性质产生的各种公共事务"的职能。随着社会主义经济和政治的进步，法所具有的为公共利益服务的社会职能，在有关经济、科技、环境等法律部门中所起的积极作用，正日益取得发展。

三、法的特征

1.法是调整人们的行为或社会关系的规范；

2.法是由国家制定或认可的社会规范；

3.法是由国家强制力保证实施的社会规范；

4.法是在国家权利管辖范围内普遍有效的社会规范。

四、法的分类

（一）法的分类概述

法的分类，就是从不同角度，按照不同的标准，将法律规范划分为若干不同的种类。对法进行分类的首要目的是为了更全面、准确地理解法律的概念。根据法的发展的历史线索，我们以社会形态为标准，可以将法分为奴隶制法、封建制法、资本主义法、社会主义法，或者划分为义务本位的法和权利本位的法，等等。法律不仅在每一发展阶段有不同的形态，而且在相同的历史阶段，也存在不同的形态和类型。法律分类的目的是总结法律规律。分类虽是一项技术性工作，但在分类的同时也是对法的各种形态进行比较。通过对法的分类，从中探索法律发展和运行中的一些带有规律性的问题。最后，法律分类还对于法律适用具有重要意义，它对于我们了解和掌握不同法律的特性、效力、功能等等，有重要意义。比如一般法与特别法的分类直接决定法官适用何种法律作出判决。

在对法进行分类时，应贯彻以下两个分类原则：（１）在选取分类标准时，要力图使各个标准有相对独立性和特性；（２）在标准选定以后，各种类的内部划分要有相对的对应性，避免发生交叉。

（二）法的一般分类

法的一般分类是指世界上所有国家都可适用的法的分类，它们主要有下列几种类型：

1、成文法和不成文法

这是按照法的创制方式和表达形式为标准对法进行的分类。成文法是指由国家特定机关制定和公布，并以成文形式出现的法律，因此又称制定法。不成文法是指由国家认可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般指习惯法。不成文法还包括同制定法相对应的判例法，即由法院通过判决所确定的判例和先例，这些判例和先例对其后的同类案件具有约束力，但它又不是以条文（成文）形式出现的法，因此也是不成文法的主要形式之一。

2、实体法和程序法

这是按照法律规定内容的不同为标准对法的分类。实体法是指以规定和确认权利和义务或职责为主的法律，如民法、刑法、行政法等。程序法是指以保证权利和义务得以实施或职权和职责得以履行的有关程序为主的法律，如民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法、立法程序法等等。实体法和程序法的分类是就其主要方面的内容而言，它们之间也有一些交叉，实体法中也可能涉及到一些程序规定，程序法中也可能有一些涉及到权利、义务、职权、职责等内容的规定。

3、根本法和普通法

这是根据法律的地位、效力、内容和制定主体、程序的不同为标准而对法的分类。这种分类通常只适用于成文宪法知国家。在成文宪法制国家，根本法即宪法，它在一个国家中享有最高的法律地位和最高的法律效力，宪法的内容、制定主体、制定程序及修改程序都不同于普通法，而是有比较高的严格的程序要求；普通法指宪法以外的法

律，其法律地位和法律效力低于宪法，其制定主体和制定程序不同于宪法，其内容一般涉及调整某一类社会关系，如民法、刑法、商法、诉讼法、行政法，等等。

4、一般法和特别法

这是按照法的适用范围的不同对法所作的分类。一般法是指针对一般人、一般事、一般时间、在全国普遍适用的法；特别法是指针对特定人、特定事或特定地区、特定时间内适用的法。

一般法和特别法这一法的分类是相对而言的，具有相对性。如以针对人来讲，民法典是适用于一般人的法，它的适用主体是一般主体，而与民法典相对应的继承法则是适用于特定人——继承人与被继承人主体的法律；以针对事来讲，民法典适用于一般民事法律行为和事件，而收养法则针对收养这一特殊的民事法律行为和事件；以针对地区来讲，宪法、组织法、选举法等是适用于全国的法，而特别行政区基本法和法律，经济特区法规和规章则只适用于特别行政区和经济特区；以针对时间而言，一般法如宪法、刑法、民法等在它们的修改和废止以前一直有效，而有些特别法如戒严令等仅在特定的戒严时期内有效。

5、国内法和国际法

这是以法的创制主体和适用主体的不同而作的分类。国内法是指在一个主权国家内，由特定国家法律创制机关创制的并在本国主权所及范围内适用的法律；国际法则是由参与国际关系的国家通过协议制定或认可的，并适用于国家之间的法律，其形式一般是国际条约和国

际协议等。国内法的法律主体一般是个人或组织，国家仅在特定法律关系中（为国家财产所有人）成为主体，而国际法的国际法律关系主体主要是国家。

（三）法的特殊分类

法的特殊分类是相对于法的一般分类的一种分类方法。法的一般分类是对世界上所有国家的法律都基本适用的一种分类，而法的特殊分类则是仅适用于某一类和某一些国家的法律的分类。

1、公法和私法

早在古代罗马时期就存在公法与私法的划分。在查士丁尼的《学说汇纂》的前言中选用了罗马法学家乌尔比安的一句话：“有关罗马国家的法为公法，有关私人的法为私法”。17、18世纪以来，资本主义商品经济和中央集权的统一国家的形成，为公法的发展和公、私法的划分奠定了基矗现代法学一般认为，凡涉及到公共权力、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系的法，即为公法；而凡属个人利益、个人权利、自由选择、平权关系的法即为私法。在当代中国，有一些学者也主张应借鉴公私法划分的分类来划分当代中国法律体系，并且把公法与私法的区分作为建立社会主义市场经济经济法律体系的前提。

2、普通法和衡平法

这是普通法法系国家的一种法的分类方法。这里的普通法，不同于前面法的一般分类中的普通法概念，而是专指英国在11世纪后由法官通过判决形式逐渐形成的适用于全英格兰的一种判例法；而衡平

法是指英国在14世纪后对普通法的修正和补充而出现的一种判例法。

3、联邦法和联邦成员法

这是实行联邦制国家的一种法的分类，单一制国家没有这一分类。联邦法是指由联邦中央制定的法律，而联邦成员法是指由联邦成员制定的法律。由于各联邦制国家的内部结构、法律关系各不相同，因此，有关联邦法和联邦成员法的法律地位、适用范围、效力等均由各联邦制国家宪法和法律规定，没有一种划一的模式。

五、法的形式

广义上说，法的形式问题包括法的渊源形式和法的结构形式。(一)法的渊源

法的渊源是指国家制定和认可法的各种具体表现形式，是从法的制定、认可的具体来源上看法的形式的。

1．宪法

2．法律

3．行政法规。是由最高行政管理机关——国务院制定、颁布的规范性文件。其具体名称有：条例、决定、决议、命令、指示等。 4．地方性法规。省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会，较大的市的人大及其常委会，在不同宪法、法律和行政法规相抵触的前提下制定、颁布的规范性文件，为地方性法规。

5．规章。国务院各部、委、局及地方人民政府在其职权范围内依法制定、颁布的管理性文件为规章。

6．国际条约。我国签订或加入的国际条约，对我国的组织和公民亦具有约束力，因而也构成我国法律渊源的组成部分。

(二)法的结构

法的结构是由法律规范、法的部门和法的体系三个层次构成的。

1．法律规范。法律规范是构成法的基本组织细胞，它通常由三部分组成。这三部分即是法律规范的构成要素：

(1)假定。即适用条件，是指法律规范中规定的可适用本条法律规范的情况和条件，包括一定的事实和行为。

(2)处理。指法律规范中规定的要求人们应该做什么，或不应该做什么、或可以做什么的内容，实即权利、义务规定和行为规则本身。

这是法律规范最基本、最核心的部分。

(3)制裁。即法律规范中规定的当违反本规范时将承担的法律后果，它是体现国家强制力的部分。

法律规范多种多样，可依不同标准进行分类。按法律规范表现形式，可有两种基本分类。

第一种分类将法律规范分为：义务性规范；禁止性规范；授权性规范；

第二种分类将法律规范分为：强制性规范；任意性规范。

2．法的部门。法是调整社会关系的。按法律规范所调整的社会关系的同类性和关联性，可将同类的或密切相连的法律规范集中起来，即形成法的部门。因此，法是以其调整对象——社会关系作为基

本标准来划分为不同法的部门的，除此基本标准外，还常常辅之以其他标准。

按照我国立法实际和法理见解，我国的法的部门主要有：宪法、刑法、民法、行政法、经济法、劳动法、婚姻法、民事诉讼法、刑事诉讼法、组织法、国际法；国际私法、国际经济法等。

3. 法的体系。各个法的部门、各种法律、法规，按其地位效力的区别及相互关联状况，依据一定次序排列组合成的统一体系即为法的体系。

六、法的效力

（一）定义

法的效力，即法律的约束力，指人们应当按照法律规定的那样行为，必须服从。通常，法的效力分为规范性法律文件的效力和非规范性法律文件的效力。规范性法律文件的效力，也叫狭义的法的效力，即指法律的生效范围或适用范围，即法律对什么人、什么事、在什么地方和什么时间有约束力。非规范性法律文件的效力，指国籍为准,通称属人主义。法律规范专适用于本国人,不适用于外国人,本国人不问其在国内国外,均适用本国法律。外国人虽然侨居法院地国，也不适用该国法律。②以地域为准，通称属地主义。法律规范在该国领土，即该国主权下的陆地、水域及其底床、底土和上空区域之内有绝对效力，不管本国人、外国人，一律适用该国法律。③属地主义与属人主义相结合的原则：即凡居住在一国领土内者，无论本国人、外国人，原则上一律适用该国法律；但在某些问题上，对外国人仍要适用其本

仍适用其本国法律。

2．关于空间效力指法律在什么地方发生效力。

空间效力是从法律生效的地域角度观察对人的效力。大体有下例几种情况：①在全国范围生效，即在国家主权管辖的全部领域内有效，包括延伸意义上的领域，如驻外使馆、领海及领空外的船舶及飞机。凡中央国家机关制定的规范性文件，一般在全国范围内有效。例如在中国由全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律、国务院制定的行政法规，除有特殊规定者外，一般在全国有效。②在局部地区有效。一般指地方制定的规范性法律文件，在该地区内有效。如中国各省、直辖市的人民代表大会及其常设机关制定的地方性法规，只在该地区有效。③有的法律不但在国内有效，在一定条件下其效力还可以超出国境。如《中华人民共和国刑法》规定：中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外，犯伪造国家货币等罪行，适用本法；还规定：“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪，而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用本法；但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”其他国家法律也有类似规定。

3．关于时间效力指法律何时生效和何时终止效力。法律的生效时间，主要有以下几种：①自法律公布之日起开始生效;②法律另行规定生效时间，如1980年9月10日通过的《中华人民共和国婚姻法》规定于1981年 1月1日起生效；③规定法律公布后到达一定期限（如10日）在全国各地生效。还有的规定，根据各地区同首都距离的远

近而有不同的到达期限，在各地自法律文件到达之日起，发生效力。法律终止生效时间，有以下几种：①法律本身自行规定有效时间，到

的相应法规便失去效力；③颁布特别决议将旧法规废除。

法的时间效力涉及法律的溯及力问题。法律一般只能适用于生效后发生的事实和关系，不适用于生效前的事实和关系，即法律不溯既往原则。这个原则现已成为各国法律特别是刑法所共同遵循的通例。

但在现代刑法中，法律不溯既往并不是绝对的，目前各国通例是，新法规定的刑罚轻于旧法时，有溯及力，称为从旧兼从轻原则。如《中华人民共和国刑法》第9条的规定即体现了这一原则（见刑法效力）。

七、法的功能

法的功能分为法的规范作用和法的社会作用。

1.法的规范作用：根据行为主体的不同，法的规范作用可分为：

（1）指引作用。法的指引作用是指法律作为一种规范，为人们提供了某种行为模式。有两种表现形式，即确定的指引和有选择的指引。

确定的指引是指人们必须根据法律规范的指引而行为（包括作为和不作为）。法律通过设定否定性的法律后果实现确定性的指引。义务性规范代表确定的指引。

有选择的指引是指人们对法律规范所指引的行为模式有选择余地。法律允许人们自行决定是否这样行为。法律通过规定肯定性的法律后果实现有选择的指引。授权性规范代表有选择的指引。

（2）评价作用。法的评价作用是指法律具有判断、衡量他人行为是否合法或违法以及违法性质和程度的作用。

（3）预测作用。法的预测作用是指当事人可以根据法律事先估计到他们相互之间将如何行为以及某种行为在法律上的后果。

（4）教育作用。法的教育作用是指法律的实施对一般人今后的行为所发生的影响。

（5）强制作用。法的强制作用是指法律对违法行为具有制裁、惩罚的作用。2.法的社会作用：

法的社会作用是指法具有维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序的作用。表现为：

（1）维护统治阶级方面的作用。

首先，统治阶级用法律在经济上确认和维护以生产资料私有制为基础的社会经济制度；在政治上维护统治阶级对被统治阶级的政治统治；在思想、道德方面，维护统治阶级意识形态的支配地位。其次，统治阶级通过规定一些保护被统治阶级的条款，使被统治阶级被迫让步，缓和阶级矛盾，稳定自己的统治。再次，法在调整统治阶级成员内部和统治阶级与其同盟者之间的关系方面也具有重要作用。

（2）执行社会公共事务方面的作用。这些事务与统治阶级并无直接联系，在客观上有利于全体社会成员。

名词解释：法；法的分类；成文法；不成文法；实体法；程序法；根本法；普通法；一般法；特别法；国际法；国内法；法的渊源；法的体系；狭义法的效力。

简答：1、法的本质；2、法的特征；3、简述法的渊源；4、法的结构；

5、简述我国法的部门有哪些；

6、简述法的效力层次；

7、简述法的功能。

论述：1、论述法的本质；2、论述法的效力范围。