第七章 公司章程

2. 相对必要记载事项
【例题】汪某与李某拟设立一注册资本为50万元的有限责任 公司，其中汪某出资60%，李某出资40%。在他们拟定的公司 章程中，下列哪项条款是不合法的？（2006年卷三32题，单 选） A. 公司不设董事会，公司的法定代表人由公司经理担任 B. 公司不设监事会，公司的执行监事由股东汪某担任 C. 公司利润在弥补上一年度亏损并提取公积金后，由股东 平均分配 D. 公司经营期限届满前，股东不得要求解散公司
（3）股份有限公司在向投资者募集资金时，应当向 证券管理部门提交包括公司章程在内的申请文件， 并应当在招股说明书中附带公司章程
《证券法》第12条第1款 设立股份有限公司公开发行股票，应当符合《中华人民 共和国公司法》规定的条件和经国务院批准的国务院证券监 督管理机构规定的其他条件，向国务院证券监督管理机构报 送募股申请和下列文件：（一）公司章程；（二）发起人协 议；（三）发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出 资种类及验资证明；（四）招股说明书；（五）代收股款银 行的名称及地址；（六）承销机构名称及有关的协议。
3.公司章程变更登记 公司章程修改方案经股东（大）会通过后，由公司 向公司登记机关申请进行章程变更登记。 （二）公司章程修改的内容限制 1. 公司章程的修改不得删除绝对必要记载事项。 2. 非经股东同意，公司章程的修改不得改变股东的 既得权。
3. 非经股东同意，公司章程的修改不得为股东设定 新的义务。 4. 非经股东一致同意，公司章程的修改不得为部分 股东设定新权利。
公司章程是由一 份单一的法律文 件构成。
公司章程由章程 大纲和章程细则
大陆 法系
英美 法系
共同构成。
二、公司章程的特征
（一）法定性 1. 含义：是指公司章程的法律地位、内容、形式、 修改程序以及效力均由公司法明确规定。 2. 体现 （1）法律地位的法定性
《公司法》第11条 设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股 东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。
《公司法》第181条： 公司因下列原因解散： ( 一 ) 公司章程规定的营业 期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现； ( 二 ) 股东会或者股东大会决议解散； ( 三 ) 因公司合并或者分 立需要解散； ( 四 ) 依法被吊销营业执照、责令关闭或者 被撤销； ( 五 ) 人民法院依照本法第一百八十三条的规 定予以解散。 《公司法》第181条第1款： 公司有本法第一百八十一条第 ( 一 ) 项情形的，可以 通过修改公司章程而存续。
（一）必要记载事项 1. 绝对必要记载事项
《公司法》第15条第1款 有限责任公司章程应当载明下列事项： ( 一 ) 公司名 称和住所；( 二 ) 公司经营范围；( 三 ) 公司注册资本； ( 四 ) 股东的姓名或者名称；( 五 ) 股东的出资方式、出 资额和出资时间；( 六 ) 公司的机构及其产生办法、职权 、议事规则；( 七 ) 公司法定代表人； ( 八 ) 股东会会 议认为需要规定的其他事项。
2.对外约束力
《公司法》第16条第1款 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章 程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程 对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规 定的，不得超过规定的限额。
（二）公司章程对股东的效力
《公司法》第20条第1款 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行 使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利 益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债 权人的利益。
（3）章程形式的法定性 （4）修改程序的法定性 （5）效力的法定性
《公司法》第11条第2款 公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具 有约束力。
（二）公开性 1. 含义：是指公司章程的内容不仅要对包括股东在 内的广大投资者公开，还要对包括债权人在内的社 会公众公开。 2. 体现 （1）公司章程必须在公司设立登记申请时报送公司 登记机关
三、公司章程的修改
（一）公司章程修改的程序限制 1.修改公司章程提案 根据《公司法》相关规定，修改公司章程的提案权 人具体为：1. 有限责任公司的董事会、代表1/10以 上表决权的股东、1/3以上的董事或者监事；2. 股 份有限公司的董事会、单独或合计持有公司股份10% 以上的股东、监事会。
2.修改公司章程议决
第七章
公司章程
PART
01
公司章程概述
一、公司章程的概念
公司章程，是指公司必备的由公司股东或发起 人共同制定并对公司、股东、公司经营管理人员具 有约束力的调整公司内部关系和经营行为的自治规 则，它是以书面性质固定下来的反映全体股东共同 意思表示的基本法律文件。
不同国家、不同法系对于公司章程的理解是不一 样的
3.公司章程应注意填补公司法的授权性空白并弥补 公司法的遗漏
《公司法》第42条 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公 司章程另有规定的除外。 《公司法》第43条第1款 股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由 公司章程规定。 《公司法》第48条第1款 董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由 公司章程规定。
PART
02
公司章程的性质与制定准 则
一、公司章程的性质 公司章程是一种具有契约属性的公司自治规则
契约说
章程是公司股东在协商一致的基础上就 设立公司的权利义务达成一致意见而签 署的文件，是股东意思表示一致的结果 。
自治规则说
公司章程是公司根据国家赋予的“公司 自治立法权”而制定的、用以规范公司 组织和活动的自治规则
（2）内容的法定性
《公司法》第25条第1款 有限责任公司章程应当载明下列事项： (一)公司名称 和住所； (二)公司经营范围； (三)公司注册资本； (四) 股东的姓名或者名称； (五)股东的出资方式、出资额和出 资时间； (六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则 ； (七)公司法定代表人； (八)股东会会议认为需要规定的 其他事项。 《公司登记管理条例》第23条 公司章程有违反法律、行政法规的内容的，公司登记机 关有权要求公司作相应修改。
【案例】2006年11月，余姚市民黄先生、何先生和龚先生投 资成立了一家电器公司，各占三分之一股权。在制定公司章 程时，三人同意在章程第19条写上：“股东会决策重大事项 ，必须经全体股东通过。”一个月后，龚先生将所有股权全 部转让给俞先生，向工商部门办理了股东变更手续，公司的 股东变成了黄先生、何先生和俞先生。由于何先生业务能力 强，被推选为执行董事、法定代表人，公司的经营和管理都 由他负责。去年上半年，黄先生和俞先生觉得公司的经营状 况出现了问题，并与何先生出现了严重分歧，提出修改公司 章程，但何先生认为根据章程１９条规定要经全体股东一致 同意才能修改公司章程，不同意二人的主张，黄、俞二人认 为公司法规定修改公司章程经股东会三分之二以上表决权股 东通过即可，遂将何先生告上法庭，要求法院判令变更公司 章程。问：该案如何处理？
PART
03
公司章程的效力
一、公司章程的时间效力 （Baidu Nhomakorabea）公司章程的生效时间 我国《公司法》未对公司章程的生效时间作明确规 定。
（二）公司章程的失效时间 我国《公司法》同样未对公司章程的失效时间作明 确规定。 理论界一般认为，公司终止时公司章程自动失效。
二、公司章程对人的效力
（一）公司章程对公司的效力 1.对内约束力
（三）自治性 1.含义：是指公司章程对于公司的组织和活动具有 自我约束力。 2.体现 （1）公司章程作为一种行为规范，不是由国家而是 由公司依法自行制定的。 （2）公司章程是一种法律以外的行为规范，由公司 自行执行，无需国家强制力来保证实施。 （3）公司章程作为公司内部规章，其效力仅及于公 司和相关当事人，而不具有普遍的约束力。
《公司法》第43条第2款 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本 的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决 议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。 《公司法》第103条第2款 股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权 过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者 减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更 公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分 之二以上通过。
PART
04
公司章程的制定和修改
一、公司章程的制定
有限责任公司的公司章程由全
有限责任 体股东共同制定，并签字、盖 公司 章
股份有限公司的公司章程由发 起人制订，采用募集方式设立 的经创立大会通过。
股份有限 公司
一、公司章程的内容
公司章程的记载 内容
必要记载事项
任意记载事项
绝对必要记载事 项
相对必要记载事 项
《公司法》第29条 股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代 表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请 书、公司章程等文件，申请设立登记。 《公司法》第92条第1款 董事会应于创立大会结束后三十日内，向公司登记机关 报送下列文件，申请设立登记： (一)公司登记申请书； ( 二)创立大会的会议记录； (三)公司章程；（四）验资证明 ； (五)法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明 ； (六)发起人的法人资格证明或者自然人身份证明； (七) 公司住所证明。
二、公司章程的制定准则
1.公司章程的内容不必重复规定公司法明确规定的 内容 2.公司章程不得与公司法的强制性规范相冲突
【案例】甲、乙、丙、丁四人共同出资成立一家有限责任公 司，注册资本１００万，约定每人出资２５万。四人在章程 中约定：“无论股东之间相互转让股权还是向股东以外的人 转让股权，都必须经全体股东一致同意，不同意的股东应购 买该股权。”在公司经营中，由于经营理念不同，丁打算退 股，想将自己的股权全部转让给好友丙，遭到了甲的反对。 丁认为，根据公司法第71条的规定，有限责任公司的股东之 间可以相互转让其全部或者部分股权。公司章程对股东之间 转让股权的限制的规定违法，应属无效条款。问：该约定是 否有效？为什么？
《公司法》第96条 股份有限公司应当将公司章程、股东名册、公司债券存 根、股东大会会议记录、董事会会议记录、监事会会议记录 、财务会计报告置备于本公司。 《公司法》第97条 股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股 东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务 会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。
（2）公众或者股东有权查阅公司章程
《公司法》第33条 股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事 会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会 计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合 理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可 能损害公 司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面 请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提 供查阅的，股东可以请求人民法院要 求公司提供查阅。
（三）公司章程对董事、监事、高级管理人员的效 力
《公司法》第149条 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、 行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承 担赔偿责任。 《公司法》第152条 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程 的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
《公司法》第81条 股份有限公司章程应当载明下列事项：( 一 ) 公司名 称和住所；( 二 ) 公司经营范围；( 三 ) 公司设立方式； ( 四 ) 公司股份总数、每股金额和注册资本；( 五 ) 发起 人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间； ( 六 ) 董事会的组成、职权和议事规则；( 七 ) 公司法定 代表人；( 八 ) 监事会的组成、职权和议事规则；( 九 ) 公司利润分配办法； ( 十 ) 公司的解散事由与清算办法； ( 十一 ) 公司的通知和公告办法；( 十二 ) 股东大会会议 认为需要规定的其他事项。