8民法讲义第六章非法人组织(2)

课下请研读《合伙企业法 》（1997，2006）
二、合伙人出资和合伙财产
❖ 合伙人出资
▪ 合伙人出资是合伙进行业务活动的物质基础。 ▪ 《民法通则》第30条规定，合伙人可以出资金
和实物，也可以提供技术等。（耐火材料案例、 专利技术出资的案例）
二、合伙人出资和合伙财产
❖ 合伙财产 1.合伙财产的构成：
二、合伙人出资和合伙财产
❖ 合伙财产 3.合伙人的财产份额
▪ 在合伙关系中，全体合伙人应当作为一个整体 共同管理和使用合伙财产，同时各合伙人又要 按其出资比例享有一定的财产份额。
▪ 合伙的共有财产形成后，合伙人的财产份额就 决定其取得盈余和承担亏损的比例，以及合伙 终止时分割财产的比例，进而形成一种随合伙 经营状况会不断变动的财产权利和义务。
▪ 当然，如果合伙人退伙之后，合伙仅剩下一人 时合伙关系即应终止。
▪ 合伙人退伙必然涉及财产结算和损益分配等问 题。
六、合伙的终止
▪ 合伙的终止，是指由于法律规定的原因而使合 伙事业终结，合伙关系归于消灭。
▪ 合伙的终止主 要有以下几种原因：合伙的存续 期限届满；合伙人全体一致同意终止合伙合同； 合伙事业已 经完成或无法完成；合伙事业违反 法律而被撤销等。
第六章
Chapter 5
非法人组织
❖ 非法人组织：由两个以上的人组成；不是临时的、 松散的。一般有代表人和管理人，有自己的名称、 组织机构、组织规则，有进行业务活动的场所， 具有稳定性的组织体。
目录
合伙
个体工商户与农村承包经营户
一、个人合伙的概念
根据《民法通则》的规定，个人合伙(以下简称合 伙)是指两个以上的自然人按照协议，各自提供 资金、实物、技术等，共同经营，共同劳动。
▪ 退伙分为声明退伙和法定退伙。
五、退伙和入伙
❖ 退伙
▪ 声明退伙是指出于合伙人自己的 意思而退伙 ，它原则上有合伙人 自己的意思表示，即可发生退伙 效力。
▪ 法定退伙的条件主要是指合伙人 死亡、丧失行为能力等。
五、退伙和入伙
❖ 退伙
▪ 声明退伙的后果应由法律规定。根据我国有关 立法和实践，个别合伙人退伙并不影响合伙的 继续经营。
三、合伙的债务承担
▪ 合伙债务，是指于合伙关系存续期间，合伙以 其字号或全体合伙人的名义，在与第三人发生 的民事法律关系中所承担的债务。
▪ 承担合伙债务的主体是合伙，履行债务的担保 或承担务的财产应以合伙的共有财产和各合 伙人的个人财产为限。
三、合伙的债务承担
▪ 合伙人都应以自己的全部财产承担债务的清偿 责任，即合伙人对合伙债务承担无限责任。
▪ 通常情况下，各合伙人应按其在合伙中出资份 额的比例分享盈利和分担亏损；在有合同约定 时，应按约定的办法进行分配。
案例1
❖ 甲退休返乡后，决定与村民乙和丙合伙开办出口 台布的加工业务，约定甲出资1万元，负责联系 业务；乙、丙出资4000元，负责组织村民干活并 进行技术指导。三人起草了一份协议，但尚未签 字。当年年底，获利5万元，三人按约定比例进 行了分配。次年，台布质量出现问题，造成购货 方红星公司3万元的经济损失。红星公司要求甲 乙丙赔偿，乙丙称自己是受雇于甲，不承担责任， 于是甲向红星公司赔偿了全部损失。问题：没有 签订合伙协议能算是合伙吗？
五、退伙和入伙
❖ 入伙
▪ 新合伙人与其他合伙人享有一致的权利和义务， 按其各自出资的比例获取盈余和负担亏损，并 共享合伙现存的全部债权。
▪ 同时，新合伙人也应与其他合伙人一起对合伙 原有的债务承担连带责任。
五、退伙和入伙
❖ 退伙
▪ 所谓退伙，是指合伙人与其他合伙人脱离合伙 关系，丧失合伙人的资格。合伙是因合伙人的 彼此信任而成立的，所以法律和合同应允许合 伙人自愿退伙。
六、合伙的终止
▪ 合伙终止必然导致业务终结、内外债权、债务 的清算。这主要包括：了结现存的合伙业务， 收取债权，清偿债务，返还出资，以及分配剩 余财产。
▪ 在清算期间，为了便于清算，仍应视为合伙存 续。只是合伙因终止即丧失了执行业务权，不 能再进行积极的经营活动。
案例2
❖ 甲、乙、丙合伙经营一水果店，推举甲为负责人， 约定出资比例为4：3：3。1999年7月的一天，因 丙外出，甲与乙商议后与果农丁签订了水果购买 合同，并向银行贷款10万元，以水果店的货车作 抵押，并办理了登记手续。后因水果店无力偿还 贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷。经查 （1）合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经三 人一致同意；（2）甲曾在一次诉讼中免除了戊 对水果店的2万元的债务；（3）水果店除欠银行 10万元外，尚欠庚、己各2万元；（4）水果店财 产价值10万元。
▪ 《民法通则》第34条规定：“个人合伙的经营 活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监 督的权利”。“合伙人可以推 举负责人。合伙 负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人 承担民事责任。” 。
四、合伙的内部关系
❖ 合伙内部的损益分配
▪ 合伙内部的损益分配，直接关系到各合伙人的 切身利益，所以其分配方法应当在合同中明确 规定。
两种观点
❖ 三人虽没有签订正式书面协议，但第一次分配利 润时是按照合伙约定比例进行的分配，因此以口 头约定形成事实上的合伙关系。
❖ 结论：甲在承担全部的责任之后，就超出的份额， 有权向乙、丙追索。
五、退伙和入伙
❖ 入伙
▪ 所谓入伙，是指合伙成立后，第三人加入合伙 并取得合伙人的资格。
▪ 第三人入伙应当以接受原合伙合同的基本内容 为前提，并经全体合伙人的一致同意，签订入 伙合同成为新的合伙人。
▪ 合伙财产是指合伙人为经营共同事业所构成的 一切 财产、权利和利益，它既包括合伙人的最 初出资，以及用出资资金购买和以 其他方式取 得的财产，也包括在合伙的经营期间所取得的 盈利和利息。
二、合伙人出资和合伙财产
❖ 合伙财产 2.合伙财产的法律性质
▪ 我国《民法通则》第32条规定，“合伙人投入 的财产，由合伙人统一管理和使用”，“合伙 经营积累的财产，归合伙人共有。”
▪ 同时依据《民法通则》第35条第2款规定：“合 伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规 定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数 额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。”
四、合伙的内部关系
❖ 合伙经营事务的执行
▪ 合伙的一个重要特点是合伙人共同管理、共同 经营。合伙人对合伙的内部事务享有充分的民 主权利。