一建考试课件讲义

年最新一建考试课件讲义————————————————————————————————作者：————————————————————————————————日期：建设工程基本法律知识【本章特点】内容广泛、零散、繁杂,分值所占比例大部分内容有理解的难度学习时一定要抓重点【考情分析】章节2011年2012年2013年1Z301000 建设工程基本法律知识21 22 171Z302000 施工许可法律制度11 8 101Z303000 建设工程发承包法律制度15 13 151Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度19 16 181Z305000 建设工程施工环境保护、节约能4 4 5和文物保护法律责任1Z306000 建设工程安全生产法律制度21 17 261Z307000 建设工程质量法律制度25 25 281Z308000 解决建设工程纠纷的法律制度14 25 11合计130 130 130【考情分析】2011、2012、2013年各章分值统计【内容框架】第一节 1010 法律体系第二节 1020 法人制度第三节 1030 代理制度第四节 1040 物权制度第五节 1050 债权制度第六节 1060 知识产权制度第七节 1070 担保制度第八节 1080 保险制度第九节 1090 责任制度1Z301000 建设工程基本法律知识分值分析第一节 1010 建设工程法律体系1.法律部门2.我国法律体系基本框架3.我国法的形式4.法的效力层级5.需要由有关机关裁决适用的特殊情况6.备案和审查7.建设民商事法律关系的特点按其调整的社会关系性质不同，根据一定标准、原则所制定的同类法律规范的总称法律部门千万不要以为法律部门指的是法院、检察院等部门1.重要概念【典型例题】根据一定的标准、原则所制定的同类法规规范的总称，称之为（）。

A. 法律体系B. 法律类别C. 部门法律D. 法律部门【答案】D【解析】法律部门的概念。

参见教材P1。

2.我国法律体系基本框架（7大类）序号部门调整关系包括的主要法律1 宪法及宪法相关法规定国家的政治制度、社会制度宪法、组织法、选举法、自治法、国籍法2 民法商法■三类主体间（平等主体）☆公民间☆法人间☆公民与法人间■两类关系☆财产关系☆人身关系■民法通则■合同法■物权法■侵权责任法■公司法■招标投标法3 行政法■行政主体与三类主体☆行政相对人☆行政法制监督主体☆行政主体内部■四种关系☆行政管理关系☆行政法制监督关系☆行政救济关系☆内部行政关系■行政处罚法■行政复议法■行政许可法■环境影响评价法■城市房地产管理法■城乡规划法■建筑法4 经济法调整经济关系■统计法■土地管理法■标准化法■税收征收管理法■预算法■审计法■节约能源法■政府采购法■反垄断法5 社会法■劳动关系■社会保障关系■社会福利关系■残疾人保障法■矿山安全法■劳动法■职业病防治法■安全生产法■劳动合同法6 刑法犯罪和刑罚刑法7 诉讼与非诉讼程序法法律流程■民事诉讼法■行政诉讼法■刑事诉讼法■仲裁法【易混点】民商法行政法经济法社会法■民法通则■合同法■物权法■侵权责任法■公司法■招标投标法■环境影响评价法■城市房地产管理法■城乡规划法■建筑法■统计法■土地管理法■标准化法■税收征收管理法■预算法■审计法■节约能源法■政府采购法■反垄断法■残疾人保障法■矿山安全法■劳动法■职业病防治法■安全生产法■劳动合同法【2013年真题】下列已经颁布的规范性法律文件中，不属于宪法部门法范畴的是（）。

A.《全国人民代表大会组织法》B.《中华人民共和国国际法》C.《中华人民共和国反垄断法》D.《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》【答案】C【解析】本题考查的是法律体系的基本框架。

选项C，《中华人民共和国反垄断法》属于经济法。

参见教材P1。

【典型例题】招标投标法属于（）。

A. 民商法B. 行政法C. 经济法D. 社会法【答案】A【解析】特别注意区分民商法、行政法和经济法三大类。

参见教材P2。

【典型例题】以下（）属于经济法。

A. 环境影响评价法B. 城市房地产管理法C. 土地管理法D. 标准化法E. 建筑法【答案】CD【解析】ABE均属于行政法。

参见教材P2。

3.我国法的形式（共七类）法律形式名称特征制订单位公布形式宪法宪法全国人大法律XX法民法通则除外全国人大及常委会国家主席签署主席令行政法规XX条例国务院总理签署国务院令部门规章XX规定、办法、实施细则国务院各部委部门首长签署命令地方法规XX地方XX条例地方人大及常委会省级由人大主席团发布，其它由地方人大常委会发布公告地方政府规章XX地XX规定、办法、实施细则省级和较大的市级人民政府省长、市长签署命令国际条约XX公约、条约、协议、宪章、盟约【2013年真题】《工程建设项目招标范围和规模标准规定》所属的法的形式是（）。

A.法律B.行政法规C.部门规章D.地方性法规【答案】C【解析】部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项，其名称可以是“规定”、“办法”和“实施细则”等。

《工程项目招标范围和规模标准规定》属于部门规章。

参见教材P5。

【典型例题】行政法规是以（）的形式发布。

A. 国家主席令B. 国务院令C. 部门首长令D. 人大常委会公告【答案】B【解析】行政法规是以国务院令的形式发布。

参见教材P4。

4.法的效力层级宪法至上上位法优于下位法特别法优于一般法新法优于旧法【重点难点】上位法优于下位法宪法＞法律＞行政法规＞地方性法规和部门规章同级别地方法规＞同级别或下级地方政府规章（同级别人大制定的比政府制订的效力大）上级地方规章＞下级地方规章部门规章之间，部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自权限范围内施行【2011年真题】《安全生产许可证条例》的直接上位法立法依据是（）。

A.安全生产法B.宪法C.建筑法D.建设工程安全生产管理条例【答案】A【解析】《安全生产许可证条例》是行政法规，其上位立法必定是有关安全生产方面的法律。

参见教材P5。

【重点难点】特别法优于一般法特别法更具有个性和针对性，优先适用特别法新法优于旧法新旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法【重点难点】【典型例题】以下关于法律法规效力的说法中，不正确的是（）。

A.法律的效力一定大于行政法规B.地方法规效力一定大于地方政府制定的规章C.一般情况下，同一事项的特别法，要优先于一般法D.法律的效力，一定大于地方法规的效力【答案】B【解析】B注意级别，在同级情况下，地方法规一定大于地方规章，但有可能出现地方法规的级别比地方政府规章的级别低的情况，如较大的市制定的地方法规和省级的政府规章。

参见教材P6。

5. 需要由有关机关裁决适用的特殊情况情况处理方式法律之间新的一般规定与旧的特别规定不一致全国人大常务委员会裁决行政法规之间新旧规定不一致国务院裁决地方性法规，规章不一致区别对待地方性法规与部门规章不一致时的处理情况处理方式地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致（更重视人大、地方）·由国务院提出意见·国务院认为应当适用地方性法规的，应当适用地方性法规·国务院认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常务委员会裁决部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时由国务院裁决【案例说明】如住建部制订的法规（部门规章）与山西省人大制订的法规（地方性法规）就同一事项规定不一致时，应由国务院提出意见。

如国务院认为应当适用山西省人大的法规的，就适用；如果国务院认为应当适用住建部的部门规章的，此时应由全国人大常委会裁决。

如住建部（部门规章）与山西省人民政府的规定（地方政府规章）就同一事项规定不一致时，直接由国务院裁决。

【2011年真题】不同行政法规对同一事项的规定，新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由（）裁决。

A.国务院主管部门B.最高人民法院C.国务院D.全国人大常委会【答案】C【解析】新法、旧法对同一事项有不同规定时，新法的效力优于旧法。

同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关即国务院裁决。

参见教材P6。

【典型例题】以下关于法律法规效力的说法中，正确的是（）。

A.新的法律与旧的法律不一致时，一定采用新的法律B.部门规章与地方政府规章之间对同一事项规定不一致时，由全国人大常委会裁决C.部门规章与地方法规就同一事项规定不一致时，由国务院裁决D.部门规章与地方法规就同一事项规定不一致时，很有可能国务院的意见不是最终的裁决。

【答案】 D【解析】 A注意法律如是新的一般规定与旧的特别规定不一致时，必须由国务院来裁决，不能直接采用新的。

B应由国务院裁决。

C非裁决，而是由国务院提出意见，因为还有一种可能性最终的裁决权在全国人大常委会。

参见教材P6。

6.备案和审查行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，在公布后30日内报有关机关备案注意宪法和法律不需要备案7.建设民商事法律关系的特点有关民商事的权利和义务关系是平等主体之间的关系主要是财产关系，人身关系较少主要体现补偿性和财产性，主要不是惩罚性和非财产性【案例分析】教材P8【主要问题】1.审计的性质以及审计结论的效力2.审计结论对合同效力有无影响3.对审计不服行政相对人如何处理【问题一：审计的性质】审计机关的性质是代表国家对各级政府及其工作部门的财政收支、国有金融机构和企业事业组织的财务收支的真实、合法和效益依法进行审计监督审计决定的生效日及法律关系审计决定自送达之日起生效，但仅对被审计单位产生法律效力审计是一种行政法律关系【问题二：审计结论对合同效力有无影响】审计结论与工程决算价款不一致时，不影响合同关系审计结论一般情况下不能作为处理合同纠纷、合同结算的依据只有双方在合同中明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确，合同约定无效的情况下，才能将审计结论作为判决的依据（两类）【问题三：对审计不服，行政相对人如何处理】必须先进行行政复议，再进行行政诉讼非经复议，不得提起行政诉讼【典型例题】下列关于工程建设审计结论的说法中，错误的是（）。

A. 当事人可以约定以审计结论作为合同结算的依据B. 审计结论与合同价款不一致并不必须影响合同效力C. 审计结论任何时侯都不能作为合同案件的判决依据D. 合同约定不明或约定无效时，审计结论可以作为判决依据【答案】C【解析】C有两种情况下,审计结论可以作为合同案件判决的依据,一是双方在合同中明确约定以审计结论作为依据,二是合同约定不明确，合同约定无效的情况下没有其它结算的依据时。

参见教材P9。

第二节 1020 建设工程法人制度1.法人的概念2.法人的条件3.法人的分类4.法人资格的取得5.法人在建设工程中的地位和作用6.企业法人与项目经理部的法律关系法人以其主要办事机构所在地为住所法人的法定代表人是自然人，可代表法人行使职权法人不是人,是组织,是单位2.法人的条件（四条件）依法成立有必要的财产或经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任【2011年真题】法人应当具备的条件有（）。