知识产权法考点

知识产权的概念：知识产权是基于创造成果和工商业标记依法产生的权利的统称。

知识产权的范围：见书4-6知识产权的分类：1.以对知识的消费方式为标准划分为：著作权和工业产权著作权的含义是广义的，包括狭义的著作权和邻接权。

其保护功能是以满足人类的审美需求为目的的知识类型，包括文学、艺术和科学作品，表演艺术家的演出，录音制品和广播电视节目。

工业产权是指著作权以外的知识产权，主要是专利权和商标权。

2.以知识产权的价值来源为标准划分为：创造性智力成果权和工商业标记权。

创造性智力成果权的价值来源于对该成果的商业性利用。

工商业标记权的价值来源于所标记的商品或服务以及工商业主体的商业信誉。

知识产权的性质知识产权属于民事权利，调整的社会关系是平等主体的公民法人的财产关系。

知识产权的属性是客观的，不以人的意志为转移。

知识产权法是私权利，但是在权利的形成、赋予、行使、请求和救济中通常需要公权力的参与。

著作权的概念：基于文学、艺术和科学领域的作品所依法产生的权利。

著作权的渊源：41-51著作权法的概念：是指调整因著作权的产生、控制、变动等而产生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。

著作权与工业产权的联系和区别简答联系：著作权与工业产权共同构成了知识产权的组成部分。

二者的共同之处在于：保护的对象都是表现形式，即各类作品和各类发明创造及工商业标记都是某种思想的表现形式。

这些对象都具有可复制的特点，在现代传播的条件下，复制成本几乎为0.区别：1.保护领域所属的领域和功能不同：著作权保护的对象属于文学、艺术、科学领域之内，其特点是文学性、艺术型、审美性，重在满足人们的精神需求。

一般情况下作品不具有实用性。

工业产权发的对象是产品、工艺方法和工商业标记，其功能在于满足人们的物质生活和生活需求，目的在于改善人们的物质生活，具有实用性。

2.产生的依据不同：著作权实行自动保护原则。

只要作品创作完成，著作权自动产生，权利人无需履行任何手续。

而绝大多数的工业产权必须由特定的机构，依据一定的法定程序，完成必须的技术和法律上的审查、公示、登记才能产生。

3.权利显示的专有性和排他性不同。

著作权的排他效力只及于那些未经权利人许可擅自使用作品的行为，斌不排除他人独立完成的与之相近似或相同的作品。

工业产权的专有性和排他性比著作权要强。

法律赋予其独占和排他的权利，排除他人就同意表现形式再享有权利的可能性。

4.理念上存在差异：著作权的目的在于鼓励文化领域的多样性，只要不是抄袭的作品，都有利于丰富文化的多样性，都符合著作权法的宗旨。

工业产权法旨在鼓励创新达到促进经济法找的目的，重在科技发展，避免重复性。

著作权法的效力简答或案例指著作权的调整对象和范围。

著作权法调整自然人、法人和其他组织之间因作品的创作、权利归属、利用管理和救济等活动中产生的社会关系。

原则上，因作品产生的社会关系均属于著作权法的调整范围。

对人的效力1. 中国人创作的作品。

著作权自作品创作完成之日起产生。

无须发表，亦无须办理著作权登记，按照《著作权法》的规定享有权利。

此即“自动保护”原则。

2. 外国人或者无国籍人创作的作品（分两种情况）（1）成员国的国民或者在成员国具有经常居住地的外国人、无国籍人，获得自动保护，其作品自创作完成之日，中国按照条约或协议规定的最低保护标准提供保护（但无义务按照《中华人民共和国著作权法》规定的标准保护）。

（2）非成员国的国民并且在成员国无经常居住地的外国人、无国籍人创作的作品，不能获得自动保护。

又分两种情况：①若其创作的作品首先在中国出版（注意：是出版），自出版之日起，依照中国著作权法赋予的权利保护。

②只要其创作的作品在任何一个成员国首次出版，或者在一个成员国与非成员国同时出版（彼此间隔不能超过30天），自其在成员国首次出版之日起，我国依照国际公约规定的最低保护标准提供保护。

时间效力对于权利的保护，著作权法具有溯及力，即依法规定享有权利的人，在其实施之日没有超过法律保护期的，受著作权法的保护。

过去没有规定保护期的，依照著作权法的新规定保护期进行保护。

著作权的取得案例实质性要件：1.具有独创性独创性的要素（1）独。

指“独立创作，源于本人”。

包括两种情形：①从无到有独立创作；②以他人已有作品为基础再创作，且产生的作品与原作品存在可以被客观识别、并非太过细微的差异。

（2）创。

指作品达到了一定水准的智力创造高度。

理解上注意三点：①没有留下智力创造空间的活动不符合“创”的要求。

②独创性中的“创”不要求达到专利法中的“创造性”要求。

③独创性中的“创”并不要求具备高度文学和美学价值，但要求智力创造性不能过于微不足道，需要体现出创作者富有个性的判断和选择。

2.不违反法律规定的情形——67程序性要件：我国是自动取得原则著作人身权包括：发表权、署名权、修改权、保护作品完整权。

著作财产权包括13项权能：复制权、发行权、表演权、出租权、信息网络传播权……、获得报酬权。

著作人身权的特点在于：①除发表权外，著作人身权的保护期限不受限制。

②著作权人身权具有专属性，原则上不得转让与继承。

发表权1. 概念①发表权，即决定作品是否公之于众的权利。

②下列三种情形，推定著作权人许可他人行使其发表权：（a）将未发表的美术作品或摄影作品的原件转让；（b）同意将未发表的作品摄制成电影（其他利用方式亦同）；（c）将未发表之作品的著作权财产权转让。

2．遗作的发表权归属。

《著作权法实施条例》第17条规定：“作者生前未发表的作品，如果作者未明确表示不发表，作者死亡后五十年内，其发表权可由继承人或者受遗赠人行使；没有继承人又无人受遗赠的，由作品原件的所有人行使。

”3．发表权是一次性权利。

发表权一次用尽，应把握三点：①向不特定的第三人公开。

若仅对特定多数人公开，则尚未发表。

②使作品处于公众可得而知的状态即可，不要求公众事实上已经知晓。

③须著作权人自行或者许可他人公之于众。

若第三人以侵权方式擅自将作品公之于众，因为著作权人并未“用”，就不能认定发表权已经“用尽”。

则著作权人仍拥有发表权。

署名权1．署名权的内容。

（1）积极权能：①作者有权决定是否在作品上署名，署真名还是假名，以及合作作者署名的顺序；②作品以署名方式发表，原作品的作者享有在演绎作品上署名的权利。

（2）消极权能：①作者有权禁止未参加创作的人在作品上署名；②使用他人作品，应当指明作者姓名、作品名称；但另有约定或由于作品使用方式所限无法指明的除外（例如在邮票上使用剪纸，就可以不署剪纸创作人的姓名，邮票太小了！）。

2．合作作品的署名顺序纠纷，按下列规则处理：①按约定；②没有约定的，可以按照创作作品付出的劳动、作品排列、作者姓氏笔划等确定（《著作权解释》第11条）。

3．一种有争议的侵犯署名权的行为。

根据《著作权法》第47条，制作、出售假冒他人署名的作品，侵犯他人的署名权。

在司考中，可照此办理。

修改权与保护作品完整权1．含义。

修改权与保护作品完整权基本上是一回事。

若擅自修改他人作品，或者歪曲、篡改、割裂作品达到有损作者声誉的程度，即构成对修改权或者保护作品完整权的侵害。

2．下列两种行为不侵权：①著作权人许可他人将作品摄制成电影和电视剧的，视为已同意对其作品进行必要的改动，但这种改动不得歪曲篡改原作品（《著作权条例》第10条）。

②报社、期刊社可以不经作者同意对作品作“文字性”修改、删节，但对“内容”的修改，应当经作者许可（《著作权法》第33条）。

但是，图书出版者未经作者“许可”，不能对作品进行修改、删节。

复制权1. 复制的要件有二：①将作品于有形物质载体上再现。

②作品须相对稳定和持久地固定在物质载体上。

2. 复制的类型①平面到平面的复制；②平面到立体的复制；③立体到平面的复制；④立体到立体的复制；⑤无载体到有载体的复制，如将口述作品录音或记录；⑥传统作品的数字化。

发行权1．概念。

发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利。

发行权的特点：①提供作品的对象是公众。

②方式为销售或者赠与。

③须有作品载体（原件或复制件）所有权的移转。

2．发行权一次用尽（首次销售原则）。

经著作权人许可，向公众出售或者赠与作品的原件或复制件后，该特定原件或复制件上的发行权消灭，他人向公众的再销售、再赠与的行为不侵犯发行权。

换言之：对正版作品的再发行不构成侵权。

出租权须记住：仅四种人享有出租权（其他著作权人不享有出租权）：①电影作品的著作权人；②以类似摄制电影方法创作的作品（主要指电视剧、有独创性的MTV）的著作权人；③计算机软件的著作权人（计算机软件不是出租的主要标的的除外）；④录音、录像制品的制作者。

（八）表演权1．表演权控制的行为：①公开的活表演（如演奏乐曲、上演剧本、朗诵诗歌、公开授课）。

②公开的机械表演。

机械表演指将活表演录制于唱片、影片、光盘上之后，利用机器设备向公众传播被记录的表演的公开表演方式。

2．表演权不能控制的两种行为：①非公开表演。

主要指家庭范围内的表演。

②免费的公开表演。

免费的公开表演属于合理使用。

免费表演，指双向免费，既不向观众收取费用，也不向表演者支付报酬。

3. 表演权与表演者权的区别。

①权利主体不同。

表演权由著作权人享有；表演者权由作品的表演者享有。

②权利客体不同。

表演权的客体是作品；表演者权的客体是对作品的表演活动。

③权利性质不同。

表演权为财产权；表演者权包括六项权能，既有人身权，也有财产权。

④保护期限不同。

自然人的作品，其表演权的保护期限截止到作者死亡后第50年的12月31日；表演者权的保护期先截止到该表演发生后第50年的12月31日。

信息网络传播权1．控制的行为。

未经著作权人许可，将作品上载到网络（互联网或者局域网）上，就侵犯了著作权人的信息网络传播权。

2．著作权人、表演者、录音（录像）制品的制作者均享有信息网络传播权。

3．信息网络传播权与发行权、广播权的区别著作权的保护期限（《著作权法》第20、21条；《著作权法实施条例》第18条）署名权修改权保护作品完整权①保护期不受限制。

②著作权人死亡后，由其继承人、受遗赠人保护（注意不是“享有”）③无人继承又无人受遗赠的，由著作权行政管理部门保护。

发表权著作财产权自然人享有著作权的作品①保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日。

②合作作品截止于最后死亡的合作作者死亡后第50年的12月31日。

法人或其他组织享有著作权的作品①保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日。

②但作品自创作完成后50年内未发表的，不再保护。

自然人、法人、其他组织享有著作权的影视作品①保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日。

②但作品自创作完成后50年内未发表的，不再保护。

匿名作品①截止于作品首次发表后第50年的12月31日。