刑法犯罪客观要件中危害行为的表现形式

刑法犯罪客观要件中危害行为的表现形式

一、刑法犯罪客观要件概述

二、危害行为

三、危害行为表现形式

危害行为的表现形式多种多样，概括起来可分为两种基本形式，即作为与不作为。

（一）作为

1.作为的概念：“不当为而为之”（违反禁止性规范）

作为是指行为人以积极的身体活动实施刑法所禁止的危害行为。在刑法中大多数犯罪以作为的方式构成，如抢劫罪、诈骗罪、贪污罪、逃脱罪、强奸罪。

作为是危害行为的基本形式，它自然具有危害行为的三个基本特征，此外，还具有以下特殊性：

（1）作为的外在表现是人的身体的积极动作，称其为“有形性”。如：将一名妇女按倒，强行实施奸淫行为。思想不能构成行为犯罪，因为思想属于人的主观认识的范畴，一定的思想只有行诸于外才能对社会产生影响，从而使一定的社会关系受到危害。

（2）作为通常由人的一系列积极举动组成，而不是仅指个别的动作。例如：扒窃行为，由靠近被害人，将手伸入被害人衣袋或提包，窃取钱物等动作组成。

（3）作为是违反刑法禁止规范的危害行为，称其为“违法性”。刑法规范由禁止规范和命令规范组成，禁止性规范，即要求人们承担不作出一定行为的义务，其行为模式是禁止人们这样行为的模式，其法律后果是否定式的。

2.作为犯罪的表现形式

指行为人实施作为犯罪的表现方式。作为犯罪虽然表现为一系列的身体动作，但由于人是一种具有理智的高级动物，因而行为人在实施作为犯罪时，并不限于利用本人的身体以实现一定的犯罪意图，而且还利用各种犯罪工具及手段，将本人的犯意付诸实施。

（1）利用自己的身体实施的行为(包括四肢、五官)

（2）利用物质性工具实施的行为

利用物质性工具实施作为犯罪，犯罪人还必须要有一定的身体动作，这些身体动作主要表现在对物质性工具的操纵上，即对一定工具的使用上。如果纯粹利用工具实施犯罪，在一定条件下可以构成不作为犯罪。

（3）利用自然力实施的行为

必须要有利用行为，这种利用往往是通过一定的身体动作表现出来的，如决水，必须有挖毁堤坝的行动。

（4）利用动物实施的行为

（5）利用他人实施的行为

实际上是一个间接实行犯(间接正犯)的问题。间接实行犯的性质：主观上明知被利用者无刑事责任能力而故意加以利用，希望通过被利用者实现犯罪结果。

（二）不作为

1.不作为的概念：“当为而不为”（违反命令性规范）

行为人负有实施某种行为的特定法律义务，能够履行而不履行的危害行为。不作为违反的是刑法的命令性规范。

2.不作为犯罪的表现形式

通常表现为身体的静止，不为一定行为——不作为的行为性问题;但某些不作为犯罪中，行为人往往具有积极的身体活动，如偷税罪。

3.不作为犯罪的义务来源

构成不作为犯必须以行为人负有特定义务为前提。根据来源的不同，特定义务可以分为以下几种情况：

（1）法律明文规定的义务；

（2）职务上或业务上要求的义务；

（3）法律行为引起的义务；

（4）先行行为引起的义务。

4.不作为犯罪的理论分类

（1）纯正不作为犯：

有的犯罪只能由不作为构成，这种犯罪称为纯正不作为犯。如：遗弃罪。

（2）不纯正不作为犯：

还有的犯罪虽然通常情况下由作为形式实施，但也可以由不作为形式实施，这种情况下构成的犯罪称为不纯正不作为犯。

（三）案例分析

（三）中间行为

在刑法中还存在一种特有的行为方式，即所谓“持有”。持有是指行为人所有或者占有某一刑法规定的特定物品的状态。例如“刑法第128条”规定的非法持有枪支、弹药罪，“第348条”规定的非法持有毒品罪等。关于持有是作为还是不作为，或者是独立于作为与不作为的第三种行为方式，在刑法理论上仍存在争论。