合同管理的法律风险及审核实务
合集下载
相关主题
- 1、下载文档前请自行甄别文档内容的完整性，平台不提供额外的编辑、内容补充、找答案等附加服务。
- 2、"仅部分预览"的文档,不可在线预览部分如存在完整性等问题,可反馈申请退款(可完整预览的文档不适用该条件!)。
- 3、如文档侵犯您的权益，请联系客服反馈,我们会尽快为您处理(人工客服工作时间：9:00-18:30)。
合同管理的法律风险 及审核实务
引言
引言
要约邀请
合同的履约保全
合同形式及 要约和承诺 合同订立的 合同的效力
生效时间
主要条款
合同终止
缔约过失责任
约定不明确 如何履行
违约责任
C ontent 目录
合同管理常见问题及案例分析
合同管理法律风险及审核重点
一、合同管理常见问题 及案例分析
一、日常合同管理常见问题及具体分析
（一）合同主体
4、缺乏对合同主体资信情况的调查
『案例四』与小商人做大生意，损失难以弥补 我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家
知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商 人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要 求的技术水平供货。A对S虽了解不深，但仍与其签订了供 货合同。到年底S只交齐了203万美元的货物。随后经过多 次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个小 商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制造 商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延， 造成了难以弥补的损失。
（一）合同主体
3、合同相关方的法律地位认识错误
『案例三』错将付款人认定为责任方
A为大型跨国企业集团，实力雄厚。出口商甲根据A下 属子公司B发出的订单向B供应货物，并按照A企业集团整体 的财务安排从母公司A处回收货款，收汇一直较为正常。考 虑到A的优良资信，甲与A的子公司B签订了一系列合同。两 年后，甲获悉B经营状况恶化、即将破产，此时尚有大额出 运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为由拒 绝还款，甲损失惨重。
（四）合同履行
常见问题
没有按照约定全面履行义务或是履行 合同义务没有坚持诚实信用原则
1
没有充分利用合同 履行中的抗辩权
合同变更、转让或解除时 没有履行相关法律程序
（四）合同履行
案例分析 1、同时履行抗辩权（合同法第66条）
『案例一』你不付款，我不交货 2015年6月20日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买机械
（二）合同标的
1、合同标 的不合法
2、合同标 的不可能给
付
常见问题
3、合同标 的不确定
4、实际交 付的标的与 合同约定的 标的不符
（二）合同标的
案例分析 1、合同标的物的合法性
『案例一』不可转让的标的
S集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨 用地，使用权证都办在S名下。其中有一宗地由甲建有加油 站等设施。甲公司欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将 加油站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站 后，以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查， 对S集团进行处罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。
设备，总价款450万元。合同签订后，甲未按约支付货款， 则乙可以拒绝交付设备。
（四）合同履行
2、不安抗辩权（合同法第68条）
『案例二』你亏损严重，我停止履行
（三）合同权利义务
ห้องสมุดไป่ตู้
2、对法律规定的义 务认识不清
1、合同权利义务约定不清， 对标的物数量、质量、包装、 运输、风险、检验标准或是 检验期间等缺乏明确约定。
3、对自身的权利没有充分认 识，无法充分保护自身利益。
常见问题
（三）合同权利义务
案例分析
1、缺乏包装条款
『案例一』 包装费由谁负担？
2014年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购 买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未 约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物 并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收 到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2015年 1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及 利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下， 按合同法有关规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方 式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院 未支持甲的诉讼请求。
（一）合同主体
案例分析
1、合同主体身份认不清
『案例一』认错借款人，几十万血本无归 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2015年3月，乙向
甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后， 乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款， 因为上面盖的是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身 份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲 随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿 还能力。
乙虽然有房有车，但按《公司法》规定，公司的股东 只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。
（一）合同主体
2、找准交易对象
『案例二』谨防中间商欺诈 出口商甲经李某介绍曾与某国多个买家成交，并通过
李某成功收款。2015年5月，甲与李某介绍的A公司签订近 200万美元的销售合同，销售合同中列明的买方为A公司， 但签署人却为李某。甲发货后，A公司以从未与甲签过销售 合同为由拒绝支付货款。经调查，李某假冒A的名义与甲订 立销售合同，骗取货物后，低价销售给A，取得货款后逃匿， 甲损失惨重。
（三）合同权利义务
2、交付地点约定不清
『案例二』漏掉两个字，运费多开支
中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双 方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都 写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接 到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好 通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。
（一） 合同主体方面 （二） 合同标的方面 （三） 合同权利义务方面 （四） 合同履行方面 （五） 合同违约责任方面
（一）合同主体
常见问题
1、合同相对人不 具备相应资质、 能力。
2、合同相对人为法 人的职能部门、未办 理营业执照的分支机 构或直属机构，缺乏 履约能力。
3、合同相对人无代 理权、超越代理权 或代理权过期。
（二）合同标的
2、合同标的确定性
『案例二』合同标的物不清，形成争议 甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀
膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届 满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由 于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找 不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院 主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约 损失15万元。
引言
引言
要约邀请
合同的履约保全
合同形式及 要约和承诺 合同订立的 合同的效力
生效时间
主要条款
合同终止
缔约过失责任
约定不明确 如何履行
违约责任
C ontent 目录
合同管理常见问题及案例分析
合同管理法律风险及审核重点
一、合同管理常见问题 及案例分析
一、日常合同管理常见问题及具体分析
（一）合同主体
4、缺乏对合同主体资信情况的调查
『案例四』与小商人做大生意，损失难以弥补 我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的多家
知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。某国商 人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价格，保证按要 求的技术水平供货。A对S虽了解不深，但仍与其签订了供 货合同。到年底S只交齐了203万美元的货物。随后经过多 次交涉，到期仍未交齐货物。经过调查发现，S只是一个小 商人，其下属的几家小公司早已先后倒闭，并欠缴了制造 商很多货款。A起诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延， 造成了难以弥补的损失。
（一）合同主体
3、合同相关方的法律地位认识错误
『案例三』错将付款人认定为责任方
A为大型跨国企业集团，实力雄厚。出口商甲根据A下 属子公司B发出的订单向B供应货物，并按照A企业集团整体 的财务安排从母公司A处回收货款，收汇一直较为正常。考 虑到A的优良资信，甲与A的子公司B签订了一系列合同。两 年后，甲获悉B经营状况恶化、即将破产，此时尚有大额出 运货款尚未回收，向A追讨，A以其非交易合同主体为由拒 绝还款，甲损失惨重。
（四）合同履行
常见问题
没有按照约定全面履行义务或是履行 合同义务没有坚持诚实信用原则
1
没有充分利用合同 履行中的抗辩权
合同变更、转让或解除时 没有履行相关法律程序
（四）合同履行
案例分析 1、同时履行抗辩权（合同法第66条）
『案例一』你不付款，我不交货 2015年6月20日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买机械
（二）合同标的
1、合同标 的不合法
2、合同标 的不可能给
付
常见问题
3、合同标 的不确定
4、实际交 付的标的与 合同约定的 标的不符
（二）合同标的
案例分析 1、合同标的物的合法性
『案例一』不可转让的标的
S集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨 用地，使用权证都办在S名下。其中有一宗地由甲建有加油 站等设施。甲公司欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将 加油站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站 后，以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查， 对S集团进行处罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。
设备，总价款450万元。合同签订后，甲未按约支付货款， 则乙可以拒绝交付设备。
（四）合同履行
2、不安抗辩权（合同法第68条）
『案例二』你亏损严重，我停止履行
（三）合同权利义务
ห้องสมุดไป่ตู้
2、对法律规定的义 务认识不清
1、合同权利义务约定不清， 对标的物数量、质量、包装、 运输、风险、检验标准或是 检验期间等缺乏明确约定。
3、对自身的权利没有充分认 识，无法充分保护自身利益。
常见问题
（三）合同权利义务
案例分析
1、缺乏包装条款
『案例一』 包装费由谁负担？
2014年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购 买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未 约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物 并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收 到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2015年 1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及 利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下， 按合同法有关规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方 式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院 未支持甲的诉讼请求。
（一）合同主体
案例分析
1、合同主体身份认不清
『案例一』认错借款人，几十万血本无归 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2015年3月，乙向
甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后， 乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款， 因为上面盖的是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身 份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲 随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿 还能力。
乙虽然有房有车，但按《公司法》规定，公司的股东 只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。
（一）合同主体
2、找准交易对象
『案例二』谨防中间商欺诈 出口商甲经李某介绍曾与某国多个买家成交，并通过
李某成功收款。2015年5月，甲与李某介绍的A公司签订近 200万美元的销售合同，销售合同中列明的买方为A公司， 但签署人却为李某。甲发货后，A公司以从未与甲签过销售 合同为由拒绝支付货款。经调查，李某假冒A的名义与甲订 立销售合同，骗取货物后，低价销售给A，取得货款后逃匿， 甲损失惨重。
（三）合同权利义务
2、交付地点约定不清
『案例二』漏掉两个字，运费多开支
中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双 方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都 写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接 到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好 通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。
（一） 合同主体方面 （二） 合同标的方面 （三） 合同权利义务方面 （四） 合同履行方面 （五） 合同违约责任方面
（一）合同主体
常见问题
1、合同相对人不 具备相应资质、 能力。
2、合同相对人为法 人的职能部门、未办 理营业执照的分支机 构或直属机构，缺乏 履约能力。
3、合同相对人无代 理权、超越代理权 或代理权过期。
（二）合同标的
2、合同标的确定性
『案例二』合同标的物不清，形成争议 甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀
膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届 满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由 于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找 不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院 主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约 损失15万元。