2006年国家司法考试《卷二：刑事与行政法律制度》真题及详解

2006年国家司法考试《卷二：刑事与行政法律制度》真题及详解一、单项选择题。

每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。

本部分含1～50题，每题1分，共50分。

1．关于罪刑法定原则，下列哪一选项是正确的？（）A．罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义，而习惯最能反映民意，所以，将习惯作为刑法的渊源并不违反罪刑法定原则B．罪刑法定原则中的“法”不仅包括国家立法机关制定的法，而且包括国家最高行政机关制定的法C．罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往D．刑法分则的部分条文对犯罪的状况不作具体描述，只是表述该罪的罪名。

这种立法体例违反罪刑法定原则【答案】C【考点】罪刑法定原则【解析】罪刑法定原则产生的思想渊源是三权分立学说与心理强制说，其思想基础则是民主主义与尊重人权主义。

罪刑法定原则的具体要求是：①禁止溯及既往。

罪刑法定原则禁止不利于行为人的溯及既往，但允许有利于行为人的溯及既往。

②排斥习惯法。

刑事司法应当以成文法为准，排斥习惯法。

③禁止类推解释。

类推解释是指对于法律没有明文规定的行为，适用有类似规定的其他条文予以处罚。

④刑罚法规的适当，包含刑法明确性、禁止不确定刑和禁止处罚不当罚的行为三项内容。

A项，罪刑法定原则要求刑法应以制定法为依据，排斥习惯法。

B项，根据《立法法》第8条的规定，犯罪和刑罚是法律绝对保留事项，“罪刑法定原则”中的“法”只能制定法律，包括刑法典、单行刑法和附属刑法。

C项，刑法只禁止犯罪化，强化惩罚或对行为人不利的法律追溯既往，对非犯罪化，弱化惩罚或有利于行为人的法律则允许有溯及既往的效力。

D项，刑法分则中部分条文没有具体描述犯罪的特征，是因为这些犯罪的特征为众人所知无须具体描述，并不违反罪刑法定原则。

2．关于因果关系，下列哪一选项是错误的？（）A．甲故意伤害乙并致其重伤，乙被送到医院救治。

当晚，医院发生火灾，乙被烧死。

甲的伤害行为与乙的死亡之间不存在因果关系B．甲以杀人故意对乙实施暴力，造成乙重伤休克。

甲以为乙已经死亡，为隐匿罪迹，将乙扔入湖中，导致乙溺水而亡。

甲的杀人行为与乙的死亡之间存在因果关系C．甲因琐事与乙发生争执，向乙的胸部猛推一把，导致乙心脏病发作，救治无效而死亡。

甲的行为与乙的死亡之间存在因果关系，是否承担刑事责任则应视甲主观上有无罪过而定D．甲与乙都对丙有仇，甲见乙向丙的食物中投入了5毫克毒物，且知道5毫克毒物不能致丙死亡，遂在乙不知情的情况下又添加了5毫克毒物，丙吃下食物后死亡。

甲投入的5毫克毒物本身不足以致丙死亡，故甲的投毒行为与丙的死亡之间不存在因果关系【答案】D【考点】刑法上的因果关系【解析】刑法上的因果关系是指危害行为与危害结果之间的一种引起与被引起的关系。

在因果关系的发展进程中，如果由于介入第三者的行为或者特殊自然事实导致了结果发生，前行为与结果之间的因果关系便中断。

因果关系的错误是指侵害的对象没有错误，但造成侵害的因果关系的发展过程与行为人所预想的发展过程不一致，以及侵害结果推后或者提前发生的情况。

因果关系的错误主要有三种情况：狭义的因果关系的错误、事前故意与构成要件的提前实现。

事前的故意是指行为人误认为第一个行为已经造成结果，出于其他目的实施第二个行为，实际上是第二个行为才导致预期的结果的情况，第一行为与死亡结果之间的因果关系并未中断。

A项，甲的伤害行为跟乙的死亡有一定的联系，但二者之间的因果关系被火灾介入中断。

B项，甲实施暴力的行为与乙死亡结果之间的因果关系不因抛尸行为中断，故甲的杀人行为与乙的死亡之间存在因果关系。

C项，因果关系的有无与行为人主观能否预见无关。

刑事责任的有无还需要行为人主观罪过。

D项，甲以杀人的故意，利用了乙不知情的“有利条件”投毒杀人，其行为与被害人的死亡之间有因果关系。

3．甲贩运假烟，驾车路过某检查站时，被工商执法部门拦住检查。

检查人员乙正登车检查时，甲突然发动汽车夺路而逃。

乙抓住汽车车门的把手不放，甲为摆脱乙，在疾驶时突然急刹车，导致乙头部着地身亡。

甲对乙死亡的心理态度属于下列哪一选项？（）A．直接故意B．间接故意C．过于自信的过失D．疏忽大意的过失【答案】B【考点】犯罪主观要件【解析】间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且有意放任，以致发生这种结果的心理态度。

过于自信的过失是指已经预见自己的行为可能发生危害社会的结果，但轻信能够避免，以致发生这种结果的心理状态。

过于自信的过失与间接故意的区别有：①间接故意是放任危害结果发生，结果的发生符合行为人的意志；过于自信的过失是希望危害结果不发生，结果的发生违背了行为人的意志。

②间接故意的行为人是为了实现其他意图而实施行为，主观上根本不考虑是否可以避免危害结果的发生，客观上也没有采取避免结果发生的措施；过于自信的过失的行为人之所以实施其行为，是因为考虑到可以避免危害结果的发生；③在侵害合法权益时的态度不同，所代表的罪过程度或非难可能性也不同，过失比故意的罪过程度要低很多。

本题中，甲对自己“急刹车”的行为是否会导致乙“头部着地身亡”的结果并非明知，对该结果的发生不是“希望”的态度，故甲没有杀人的直接故意，但其为逃避检查，不计后果，在疾驶中突然刹车，致乙重伤，甲明知其行为可能会发生危害后果，却放任这种结果发生，是典型的间接故意。

4．下列与不作为犯罪相关的表述，哪一选项是正确的？（）A．甲警察接到报案，有歹徒正在杀害其妻。

甲立即前往现场，但只是站在现场观看，没有采取任何措施。

此时，县卫生局副局长刘某路过现场，也未救助被害妇女。

结果，歹徒杀害了其妻。

甲和刘某都是国家机关工作人员，都没有履行救助义务，均应成立渎职罪B．甲非常讨厌其侄子乙（6岁）。

某日，甲携乙外出时，张三酒后驾车撞伤了乙并迅速逃逸。

乙躺在血泊中。

甲心想，反正事故不是自己造成的，于是离开了现场。

乙因得不到救助而死亡。

由于张三负有救助义务，所以甲不构成不作为犯罪C．甲下班回家后，发现自家门口放着一包来历不明、类似面粉的东西。

甲第二天上班时拿到实验室化验，发现是海洛因，于是立即倒入厕所马桶冲入下水道。

甲虽然没有将毒品上交公安部门，但不构成非法持有毒品罪D．《消防法》规定，任何人发现火灾都必须立即报警。

过路人甲发现火灾后没有及时报警，导致火灾蔓延。

甲的行为成立不作为的放火罪【答案】C【考点】不作为犯罪；作为义务的来源【解析】成立不作为犯罪必须具备以下客观要件：①行为人具有某种特定的义务。

义务的来源通常包括：a.法律明文规定的义务；b.职务或业务上要求的义务；c.法律地位或者法律行为引起的义务；d.先行行为引起的义务。

②行为人能够履行特定义务。

③行为人不履行特定义务。

④行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果。

A项，警察甲有职务上的救助义务，并且能够救助而未救助，造成被害人死亡的后果，构成不作为犯罪。

该副局长不具有法律或职务上的义务，不构成不作为犯罪。

B项，甲携6岁的乙外出这一先行行为使其对乙有监护职责和救助义务，发生车祸后能够救助而未救助，造成被害人死亡的后果，构成不作为犯罪。

C项，甲在发现不明物是毒品的时候虽然没有履行上缴的义务，但也没有故意地继续持有，因而不构成非法持有毒品罪。

D项，一般法律义务不同于特定法律义务。

不作为放火罪的作为义务必须是法律明确规定并针对有特定防火职责的人，故一般路人发现火灾没有及时报警导致火灾蔓延的，不构成不作为放火罪。

5．关于单位犯罪的主体，下列哪一选项是错误的？（）A．不具有法人资格的私营企业，也可以成为单位犯罪的主体B．刑法分则规定的只能由单位构成的犯罪，不可能由自然人单独实施C．单位的分支机构或者内设机构，可以成为单位犯罪的主体D．为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不能成为单位犯罪的主体【答案】A【考点】单位犯罪的主体要件【解析】A项，根据最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第1条的规定，不具有法人资格的私营企业，不可以成为单位犯罪的主体。

B项，单位犯罪可以分为纯正的单位犯罪与不纯正的单位犯罪。

纯正的单位犯罪是指只能由单位实施而不可能由自然人单独实施的犯罪，如单位受贿罪。

不纯正的单位犯罪是指在某种犯罪既可以由单位实施也可以由自然人实施的情况下，由单位所实施的犯罪，如票据诈骗罪。

本题所称“只能由单位构成的犯罪”是指纯正的单位犯罪，不可能由自然人单独实施。

C项，根据《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪，违法所得亦归分支机构或者内设机构、部门所有的，应认定为单位犯罪。

D项，最高人民法院《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条规定，个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。

6．甲和乙共同入户抢劫并致人死亡后分头逃跑，后甲因犯强奸罪被抓获归案。

在羁押期间，甲向公安人员供述了自己和乙共同所犯的抢劫罪行，并提供了乙因犯故意伤害罪被关押在另一城市的看守所的有关情况，使乙所犯的抢劫罪受到刑事追究。

对于本案，下列哪一。