第七章 合同的保全

3、债务人怠于行使其到期债权的行 为已经对债权人造成损害。
（1）债权人对债务人的债权已经到期。 （2）债务人构成迟延履行。 （3）债务人怠于行使自己对次债务人的权利， 造成自己无力清偿对债权人的债务。
4、债务人对第三人享有到期债权，是非专属 于债务人自身的权利； 专属于债务人自身的债权，是指基于扶养 关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产 生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养 老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身 伤害赔偿请求权等权利。
B.只有在乙明知此买卖有害于债权人的债权的情况下，债 权人才可行使代位权
C.不管乙是否知道此买卖有害于债权人的债权，债权人均 可行使撤销权 D.若乙明知此买卖有害于债权人的债权，则债权人可行使 撤销权
选择2：
甲与乙签订一买卖合同，甲应于8月12日支付200万元货款。 甲到期没有付款，且甲目前无钱可付，在以下情形中乙可 行使撤销权的是 ( ) A.甲与丙相互串通，甲将值钱的财产送给丙，以逃避欠 乙的债务 B.丙欠甲50万元借款，正好到期，但甲放弃了债权 C．甲父在知道甲欠乙货款的情况下，仍然接受了甲送 给他的赡养费 D．甲将价值l 00万元的房屋以20万元的价格出让给了 好朋友丙，丙知遭甲欠乙货款 E．甲将汽车赠与其亲属丙
3、赵某欠孙某10万元，田某欠赵某10万元，赵 某同时还欠周某和郑某10万元。孙某代替赵某对 田某行使了代位权，要回了10万元。下列说法中 不正确的是：( )。 A.孙某不能以自己的名义行使代位权受偿 B．周某和郑某知道孙某行使了代位权后，即使 债权未到期，也可以主张同时受偿 C．设置代位权的目的在于催促债务人自动履行 债务 D、孙某可以优先就从田某处代位行使来的10万 元直接受偿
（二）对债务人的效力
债权人对因行使代位权所支付的必要费用 （债权人行使代位权所支付的律师代理费、 差旅费等必要费用），由债务人负担。 在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费 由次债务人负担，从实现的债权中优先支 付。 代位权行使的直接效果归于债务人。
（三）对次债务人的效力
在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可 以向债权人主张。 债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议， 经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权 人的起诉。 债权人向次债务人提起的代位权诉讼，经人民法 院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权 人清偿债务，债权人与债务人、债务人与次债务 人之间相应的债权债务关系即予消灭。
（二）合同保全与违约责任
二者在功能上相辅相成，缺一不可，责任 财产是担当违约责任的前提， 合同保全与违约责任的区别： 1、违约责任是对债权的消极保障。而保 全制度是积极保障债权制度。 2、适用的期间不同。
第二节 债权人的代位权
一、代位权的概念 二、代位权的成立要件 三、代位权的行使 四、代位权行使的效力 五、代位权行使的限制 随堂练习
三、代位权的行使
（一）代位权行使主体---债权人 （二）代位权行使方式----向法院提起诉讼 的方式 （三）行使范围—以债权人的债权为限 （四）行使的必要费用—由债务人负担
（三）行使范围—以债权人的债权为限
在代位权诉讼中，债权人行使代位权的请求数额 超过债务人所负债务额或者超过次债务人对债务 人所负债务额的，对超出部分人民法院不予支持。 以债权人的债权为限的要求：（1） 债权人行使 代位权只能以自己的债权为基础，而不能以全体 债权人的债权为保全的范围；（2）债权人行使代 位权，其代位行使的债权数额应与其债权数额大 致相当（非绝对一致）；（3）如果债权人行使债 务人的一项权利，已足以保全自己的债权，则不 应对债务人的其他权利行使代位权。
2、甲于2000年10月10日向乙借款1万元，双方约定借款期 限为2午。2002年10月16日，甲还没有还款。乙经调查， 发现甲家里除了一台黑白电视机外没有什么值钱的。但甲 帮丙运输百货，丙还有2万元运输费未付，巳到期近7个多 月。由于丙是甲的亲戚，甲不好意思向丙要钱，一直就拖 着。下列说法中正确的有（ ） A．乙可以甲的名义向丙要回欠款2万元，其中，1万 元用于偿还自己的债款 B．乙可以扣押甲的电视机来行使其代位权，代位权 就是只要还钱就行 C．乙可以请求丙偿还所欠甲的运输费，以便偿还自 己的债款 D．乙可以直接享有债权人的代位权，而无须甲的同 意或与甲协商
李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李。 李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付 原定每半年给的3000元抚养费。李代理孩子诉请 法院打赢官司时才发现林男早有准备，已将名下 的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入， 无财产可供执行。问：林将房屋赠与其弟的行为 是否有效?李女可否主张撤销权？为什么？其合法 权益该如何维护？
一、代位权的概念
债权人的代位权是指因债务人怠于行使其到期债权， 对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己 的名义代位债务人直接向第三人行使权利的权利。 代位权的基本特征。 1、代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人 （第三人）主张权利，因此债权人的债权对第三人产生了 拘束力。 2、代位权是一种法定的权能。 3、代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利。 因此不同于代理。 4、代位权行使的方式——诉讼 5、代位权的性质为实体权利、形成权。
二、代位权的成立要件
1、债权人对债务人的债权合法、确定，且 必须已届清偿期。 2、债务人怠于行使其到期债权。 3、债务人怠于行使其到期债权的行为已经 对债权人造成损害。 4、债务人对第三人享有的到期债权，是非 专属于债务人自身的债权。
2、债务人怠于行使其到期债权。
《司解一》第13条 合同法第七十三条规定的"债务人怠于 行使其到期债权，对债权人造成损害的"， 是指债务人不履行其对债权人的到期债务， 又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人 主张其享有的具有金钱给付内容的到期债 权，致使债权人的到期债权未能实现。
三、撤销权的行使
1、撤销权行使主体――因债务人的不当行为而使债权受到损 害的债权人 2、可行使撤销权的债权范围。 （1）在债务人的法律行为前产生的有效债权；
（2）以财产为标的债权；
（3）一般为不附担保而受到债务人行为损害的债权； 3、撤销权行使的方式――诉讼方式。 撤销权行使必须由享有撤销权的债权人以自己的名义，通过 诉讼方式来行使。只以债务人为被告，未将受益人或者受让 人列为第三人的，人民法院可以追加该受益人或者受让人为 第三人。 随堂练习：
4、撤销权行使的期间
撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事 由之日起一年内行使。自债务人的行为发 生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤 销权消灭。
5、撤销权的行使范围（与代位权相同）
选择：
甲对乙享有100万的债权，乙对丙享有100 万的债权。因到期乙无力清偿对甲的债务， 又不及时行使对丙的债权，甲提起代位权 诉讼。下列选项正确的有( )。 A、甲为原告 B．乙为被告 C．丙为被告 D．乙丙为共同被告 如甲提起的是撤销权，则（ ）
二、合同保全与其他保障债权形式的区别
（一）合同保全与合同担保 合同保全与合同担保一致的是都是为了保障 债务的履行和债权的实现。 合同保全与合同担保的区别： 1.合同的担保没有超越合同效力对内的范畴。 2.合同担保主要是因当事人的约定而产生， 而合同保全是依法律规定产生的。 3.合同的担保比合同保全对债权的保障作用 更为重要。 4.适用的前提不同。
随堂练习：选择、案例讨论
选择：甲为逃避返还所欠乙的债务，将自 己的财产以低价转让给丙，导致无力向乙 偿还债务，引起撤销权诉讼。乙行使撤销 权，应具备的奈件是（ ） A．债权人乙对甲的债权已到期 B．债务人甲已无值钱的东西可还债 C.债务人甲主观上有恶意 D．相对人丙知道甲的行为有害债权
案例讨论：
四、撤销权行使的效力
1、对债务人、相对人和受益人的效力 债务人的行为一被撤销，该行为自始无效， 因此行为而发生的社会关系应恢复到原来状态， 发生不履行、返还财产、折价返还等后果。 《合同法》第73条：债权人行使撤销权的 必要费用，由债务人负担。？最高人民法院关 于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的 解释（一）第26条 债权人行使撤销权所支付的 律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负 担；第三人有过错的，应当适当分担。
第七章 合同的保全
第一节 合同保全制度概述 第二节 债权人的代位Baidu Nhomakorabea 第三节 债权人的撤销权 本章习题
第一节
合同保全制度概述
一、合同保全的概念和特征 二、合同保全与其他保障债权形式的区别
一、合同保全的概念和特征
所谓合同的保全,是指法律为防止因债务人的财 产不当减少或应增加而未增加而给债权人的债权 带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为 行使撤销权或代位权，以保护其债权的一种制度。 债权人债务人第三人 其主要特点： 1、合同保全是合同相对性规则的例外。 2、合同保全的基本方法主要是确认债权人享 有代位权和撤销权，这二种权利在保全债权功能 有所不同。 3、合同的保全主要是发生在合同有效成立期 间。
第三节 债权人的撤销权
一、债权人撤销权的概念 二、撤销权的构成要件 三、撤销权的行使 四、撤销权行使的效力 五、代位权与撤销权的比较 本节习题
一、债权人撤销权的概念
债权人的撤销权，又称废罢诉权，是指法 律规定的在债务人实施减少其财产的行为 对债权人造成损害的情况下，债权人所享 有的一种请求法院撤销该行为的权利。
四、代位权行使的效力
（一）对债权人的效力 1、《合同法司法解释（一）》第20条 ：债权人向次 债务人提起代位权诉讼经人民法院审理后认定代位 权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债 权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权 债务关系即予消灭。 2、如果次债务人向债务人履行债务，债务人拒绝受 领，则债权人有权代债务人受领，但接受后应返还 给债务人。而不能独占并用以充抵自己的债权。 3、债权人行使代位权，其债权就代位权行使的结果 享有优先受偿的权利。
不同点：
（1）代位权的成立要求债权人对债务人的债权 必须已经到期，而撤销权的成立则不要求这一点
（2）行使有期间不同。
（3）两种诉讼中，当事人的诉讼地位不同
（4）二者针对的情形不同。 （5）二者行使的效力不同。
本节习题 选择1：甲收藏唐伯虎名画一幅，价值约10万元。甲的
其他财产价值为10万元。甲因做生意失败欠债60万元。一 日，甲将唐伯虎的画作价1万元卖给从香港回来的表弟乙， 则下列表述正确的是( ) A.若乙不知甲欠巨额外债，则甲的债权人只能行使代位权
4、甲欠乙1万元借款，甲到期还不起这笔 钱。乙打听到丙欠甲15000元钱。甲一直没 有向丙催要，乙遂要求丙清偿甲的欠款。 乙的下列行为中符合代位权行使的有关法 律规定的是( ) A．乙以自己的名义起诉要求丙偿还债务 B.乙要求丙将15OOO元钱全部偿还 C．在丙的债务未到期的情况下，乙要求 丙提前偿还 D.乙向丙许诺，只要丙偿还l万元钱，就 可免除其余5000元的债务
2、对其他债权人的效力
债权人不能对行使撤销权取得的财产要求 优先受偿。
五、代位权与撤销权的比较
相同点： （1）二者都以债权人对债务人享有合法 债权为成立的要件之一 （2）二者在行使范围上都以债权人的债 权为限 （3）二者都应通过诉讼方式并以债权人 自己的名义行使 （4）二者均属债的保全制度，二者都必 须附着于债权而存在。
五、代位权行使的限制：
（1）只能通过诉讼方式行使 （2）债权人应以自己的名义行使 （3）行使的范围以债权人的债权数额为限， 并不得超出债务人的权利的范围 （4）债权人行使代位权不得处分债务人的 权利
随堂练习
1、下列可以作为债权人代位权对象的权利 的是( )。 A.丁享有的其父母为其设定的人寿保险 金领取权 B.戌替家里无人的邻居已家修理被台风 刮塌的房屋而享有对已的无因管理费用请 求权 C.甲与乙之间因委托合同而产生的债权 D.税务局局长丙享有的工资请求权
二、撤销权的构成要件
1．债务人实施了一定的处分其财产或者权利的行 为。 处分行为，主要包括： 一是放弃其到期债权的行为； 二是无偿转让财产的行为； 三是以明显不合理的低价转让财产的行为。 2．债务人实施的处分行为须发生于债成立之时或 之后。 3．债务人的处分行为会对债权人造成损害。 4．债务人和受让人主观上有恶意或过错。