合同的效力(一)详解

《合同法第》五十二条 有下列情形之一 的，合同无效：（一)一方以欺诈、胁迫 的手段订立合同，损害国家利益； (二) 恶意串通，损害国家、集体或者第三人 利益)违反法律 、行政法规的强制性规定。
（二）违背社会公共利益的无效合同类型化分析
认定该约定无效。 第三，认为其违反了男女平等原则，构 成对女性的歧视，同样根据背俗无效规 则而认定该约定无效。 小结：宪法基本权利条款——部门法的 基本原则——部门法子部门的基本原则 ——子部门的具体规则
2、弱者利益的保护与合同效力
在我国现行法制中，存在两种意义上的 弱者。一是客观意义上的弱者，二是主 观意义上的弱者。客观意义上的弱者， 指的是法律将某一类人相对恒定地认定 为弱者，并对其予以特别保护，此种弱 者又包括两种类型：一是社会经济意义 上的弱者，主要包括劳动者与消费者两 种类型；二是生理上的弱者，主要包括 妇女、老人与儿童。主观意义上的弱者
条款无效。 问：该约定是否有效？如无效，其依据 是什么？
可能的理由：
第一，认为其违反了《婚姻法》第5条有 关“结婚必须男女双方完全自愿，不许 任何一方对他方加以强迫或任何第三者 加以干涉”的规定，从而根据《合同法 》第52条第5项的违法无效规则认定该约 定无效。 第二，认为其违反了《婚姻法》第2条、 第3条规定的婚姻自由原则，从而根据《 合同法》第52条第4项的背俗无效规则
第四条 合同法实施以后，人民法院确 认合同无效，应当以全国人大及其常委 会制定的法律和国务院制定的行政法规 为依据，不得以地方性法规、行政规章 为依据。 第十条 当事人超越经营范围订立合同 ，人民法院不因此认定合同无效。
二、社会公共利益与合同效力
（一）社会公共利益对合同效力的影响 1、社会公共利益的内涵 在我国，“社会公共利益”相当于法、 德、日民法上的“公序良俗”概念。 与 公序良俗等义使用的社会公共利益包括 “公序”、“良俗”两个方面的内容。 公序指的是内在于一国法律秩序的原则 和精神。良俗指的是社会一般的道德观 念。
指的是仅在特定的法律关系中是弱者， 主要是指公司中的少数股东、建筑物区 分所有权中的少数业主等多数决规则下 的弱者。 弱者保护本身就是重要的公共秩序，公 共秩序又最集中地体现在客观意义上的 弱者保护中，但探讨主观意义上的弱者 保护与公序良俗的关系更有意义。
问题探讨:
《劳动合同法》第26条第1款规定：“下 列劳动合同无效或者部分无效：（一） 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使 对方在违背真实意思的情况下订立或者 变更劳动合同的；（二）用人单位免除 自己的法定责任、排除劳动者权利的； （三）违反法律、行政法规强制性规定 的。”该条并无背俗无效的规定，这是 否意味着背俗无效规则不能用以确定劳 动合同的效力？
《合同法解释》第一条：合同法实施以前 成立的合同发生纠纷起诉到人民法院的 ，除本解释另有规定的以外，适用当时 的法律规定，当时没有法律规定的，可 以适用合同法的有关规定。（创新性） 第三条 人民法院确认合同效力时，对 合同法实施以前成立的合同，适用当时 的法律合同无效而适用合同法合同有效 的，则适用合同法。 （复活性）
在“中国公序良俗第一案”的“张学英 诉蒋伦芳遗赠纠纷案”中，法院经过审 理后认为，根据《民法通则》第7条的规 定，遗赠人黄永彬所立的遗嘱违反了公 序良俗，属于无效行为，对原告张学英 的诉求不予支持。（《民法通则》第五 十八条 下列民事行为无效： （五）违反 法律或者社会公共利益的。） 问题：该案法律适用是否存在错误？
1、基本权利的保护与合同效力 “禁止结婚案”的反思： 甲公司在与其女 性员工签订的劳动合同中约定：“不能 在劳动关系存续期间结婚，否则，视为 自动辞职。”后女员工乙在劳动关系存 续期间结婚，甲公司要求其辞职，乙不 同意辞职，甲公司遂以其违反劳动合同 为由请求解除与乙的劳动合同，乙请求 法院确认合同中有关结婚即视为辞职的
第五十二条 有下列情形之一的，合同无 效： (四)损害社会公共利益。首先，它 是一项规则而不是原则。就民法上的社 会公共利益制度而言，存在不同的层次 ，第一层次：《民法通则》第7条：“民 事活动应当尊重社会公德，不得损害社 会公共利益，扰乱社会经济秩序。 ”（ 民法的基本原则）第二层次：《合同法 》第7条：“当事人订立、履行合同，
第三节 合同的效力
一、最高人民法院对合同效力的规制思 路:“鼓励交易、创造财富” 英国合同法学家阿蒂亚的一句名言： “财富是由合同构成的”。最高人民法 院关于合同效力的指导思想非常契合社 会主义市场经济的发展需求。 1999年10月1日新合同法颁行之前，经 济合同被认定无效的比例高达45%-55% 目前已经降低至15%左右。
其次，它是一个效力性规范。其本质在 于限制合同自由。在合同法领域，社会 公共利益为合同自由设定了不可逾越的 界限，违反公序良俗的合同因其具有反 社会性，因而归于无效。 再次，它是一个一般条款，其实质就在 于授权法官援引基本原则，并结合个案 情形进行价值补充，属于广义的漏洞补 充的范畴。
就合同无效规则的援引而言，应遵循具 体的合同无效规则（《合同法》第52条 前三项）——违法无效规则（《合同法 》第52第5项）——损害社会公共利益无 效（《合同法》第52条第4项）。这一从 具体到抽象的顺序，该顺序同时也构成 法院适用法律时的请求权基础检索顺序 。
公序是内在于法律秩序的基本原则和精 神，是对法律规则的补充，在法制成熟 或相对成熟的国家，具有法律意义的道 德已被“公序”概念所涵盖，因此，没 必要也不可能严格区分公序与良俗。事 实上，公序和良俗的衡量标准最终都可 归结为“社会妥当性”或“社会的正当 性”原则，在实践中往往也未加区别。
2、《合同法》第52条第4项的规范分析
应当遵守法律、行政法规，尊重社会公 德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会 公共利益。 （合同法的基本原则）第三 层次：《合同法》第52条第4项的规定。 （合同的效力规则）。在判断合同效力 时，如果要以损害社会公共利益认定合 同无效，为防止向一般条款的逃避，要 援引《合同法》第52条第4项，不能援引 《合同法》第7条，更不能援引《民法通 则》第7条。