公司董事的勤勉义务研究
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其行为及其后 果 的注 意程 度 的评判 。
它要求 董事在 实施 管理行 为 时 , 当 应 恪 尽 职 守 , 到 适 当 的 勤 勉 、 意 和 尽 注 技能 。这种评 判虽 然仍是 主观 的 , 但 却 具 有 一 定 的 客 观 化 倾 向 。 这 种 勤 勉 、 意 和 技 能 要 求 是 以 具 有 合 理 的 注 知 识 和能 力 的 普 通 人 为 基 础 的 。如 果
员 责 任 追 究 上 的 一 视 同 仁 , 不 利 于 但
能 力 相 对 较 强 者 履 行 职 责 时 做 到 应 尽 的责 任 。”
从 国 外 法 律 及 其 实 践 来 看 , 将 可
董 事 的 勤 勉 义 务 的 一 般 义 务 概 括 为 如
下三 个 方 面 :
个 董 事 具 有 或 应 当 具 有 有 关 方 面 的 知 识 和 能 力 而 没 有 运 用 这 种 知 识
没有 引起足 够注 意而使其 后果 发生 , 则 为 “ 意 ” b d fi ) 恶 ( a a h 。当董 事 明 知错 t
应 合 理 地 相 信 其 行 为 符 合 公 司 的最 佳
利 益 。当 董事 受 到 质 疑 时 . 需 要证 明 他
实 践 中关 于 勤 勉 义 务 的 判 断 标 准 由 主观 标 准 和 客 观 标 准 之 分 。 主 观
其做 出的商 业决策 对公 司是适 当的 。
原 则 上 合 理 相 信 这 一 标 准 要 求 董 事 早 做 出 商 业 决 策 时 应 当进 行 必 要 的 了解 和调查 , 在信息不对称的情况下 , 但 董 事 可 以 假 定 其 经 理 人 员 和 其 他 管 理 人
员 是诚 实 的 。
标 准 是 指 , 勉 义 务 因人 而异 , 有 不 勤 拥 同 经 验 或 能 力 的 董 事 应 适 用 不 同 的 标 准 ; 观 标 准是 指 “ 准 人 ” “ 客 标 或 理
性 人 ” 尺 度 , 所 有 董事 、 东 、 为 对 股 高 级 管 理人 员 统 一 适 用 。但 也 有 学 者 对 这 种 判 断 标 准 提 出 了 异 议 。 “ 观 标 主 准 强 调 因人 而 异 . 出 了董 事 、 东 、 突 股
一
人 ,他 不 可 能 做 出 的 每 一 项 决 策 都 是 完 全 正 确 的 ,都 是 能 够 为 公 司 带 来 利
益的” 。因此 当 董事 做 出 的决 策 给公 司 带 来 损 失 时 ,利 用 前 述 的 主 客 观 方 法 具 有 较 强 的 主 观 性 和 抽 象 性 ,在 实 践 中特 别 难 以掌 握 .这 时 就 需 要 用 到 英 美 法 系 中 的商 业 判 断规 则 。
二、 商事判 断规 则及其 适用
汉 密 尔 顿 曾 说 过 :董 事 不 是 保 险 “
高 级 管 理 人 员 个 体 之 间 的 差 异 , 不 但 利 于 提 高 董 事 、 东 、 级 管 理 人 员 股 高
的 经 营 管 理 能 力 : 客 观 标 准 强 调 公 平 。 出 了 对 董 事 、 东 、 级 管 理 人 突 股 高
误 行 为 的 发 生 而 不 加 以 阻 止 或 者 自己
亲 自实 施 或 者 参 与 该 错 误 行 为 .或 者
故 意 实 施 违 法 或 者 犯 罪 行 为 ,董 事 就 有责任。
( ) 意 。董事 应 尽 处 于相 似 位 二 注 置 的 普 通 谨 慎 人 在 类 似 情 况 下 所 应 尽 到 的 注 意 。具 体 分 为 : 1勤 勉 尽 责 。 注 意是 对 行 为 人 对 .
所谓 商 业 判 断规 则 . 指 当董事 做 是 出某种 决 策 时 , 行 为是 基 于 能 够合 理 其
信 任 的 信 息 而 且 运 用 了 合 理 的 理 性 而
( ) 意 。董 事 的行 为必 须 是 善 一 善 意 的 。善 意 。 是对 行 为 人 诚 实状 态 的一 种心 理 或 道 德 评价 。按 照 汉 斯 ・ 尔 森 凯
公司董事 的勤勉义 务研究
◎ 周 围
【 摘要】 董事的忠 实义务是其基 于 内心起码 的 良知而产 生的对公 司的一 种义务 。 带有很 强的
道 德 色彩 , 事 的 勤 勉 义 务 是 真 正 为 股 东创 造 价 值 的根 本保 障 , 是 一 个 最 高 层 次 的 要 求 。尽 董 它
管 勤 勉 义 务 是 如 此 的 重要 , 是 我 国公 司 法对 勤 勉 义 务 的规 定 却 过 于 简 单 . 有 具 体 的判 断标 但 没
准 , 具 有 可操 作性 。 本 文 试 图寻 找 出一 个普 遍 的 董 事 勤 勉 义 务 的判 断 标 准 . 期 完 善 我 国 公 不 以
和 能 力 , 不 能 认 为 他 满 足 了 注 意 要 则 求 。这 与 董 事 的个 人 职 业 和 经 历 有 很 大 关 系 , 有 不 确 定 性 。为 此 , 律 往 具 法 往 进 一 步 要 求 董 事 应 当 尽 像 普 通 的 谨 慎 人 那 样 在 类 似 其 管 理 个 人 商 业
事 务 的 情 况 下 所 应 尽 的 同 等 程 度 的 公
司 造成 了损 害 ,甚 至 是 灾难 性 的损 害 ,
的 观 点 .依 据 一 有 效 规 范 对一 种 事 实 行 为 所 作 的 应 当 是 这 样 或 不 应 当 是 这 样 的 判 断 。 是 一 种 价 值 判 断 。[ 据 就 2 1 根
司 治理 结 构 , 护公 司 和 股 东的 合 法 权 益 保
【 键 词 】 事 勤 勉 关 董
标 准
行 为 人 明 知 其 行 为 将 会 对 他 人 产 生 不 司最 佳 利 益 。董 事 在 进行 商 业 决 策 时
一
、
勤 勉义务 的判 断标 准
利 后 果 而 故 意 放 任 或 者 因 为 疏 忽 或 者