虐待行为的刑法规制——由“幼师虐童案”引发的思考
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中图分 类号 ：Ｄ Ｆ ６ ２ ４ 文献 标识 码 ：Ａ 文 章编号 ：１ ６ ７ ４ － ９ ５ ０ ２ （ ２ Ｏ １ ３ ） ０ ５ — ０ ３ ３ － ０ ９
以 “ 幼师 虐童 案” 为导火 索 的校 园虐童 案件 ，① 近来 成为 全社会 关注 的焦点 。于 是 ，要求运 用法 律武 器特 别是 刑法加 以惩 治 的呼声 日隆 。现实生 活 中虐待他 人 的不法事 件 ， 不只是 幼儿 园老师虐 待儿 童 ，还 存在 中小学 老师 虐待学 生 ，孤儿 院 （ 或特 殊教育 机构 ）的看护人 员虐 待未成 年人 ，养老 院 的看 护 人员虐 待老 年人 ，医院的看 护人 员虐 待病 人 ，雇 主虐 待保姆 （ 或保 姆虐 待婴 幼儿 或老年 人 ） ，师傅 虐 待学 徒 ， 教 练虐待 运动 员等诸 多情 形 。虐 待他 人 的行 为 是否有 必要 以及如何 进行 刑法规 制 ， 值 得探 讨 。在 此暂 以 “ 幼师 虐童 案 ” 中的虐 童行 为作 代表进 行论 述 。
是指虐待家庭成员， 情节恶劣的行为。虐待Βιβλιοθήκη Baidu为的内容表现为 肉体上的摧残与精神上的折磨 ， 前者如
殴 打、冻饿 、强迫 过度劳 动等 ，后者如 侮辱 、咒骂 、讽刺 、不让参 加社 会活动等 。本 罪的行 为主体 、
对象 仅 限于共 同生 活的 家庭 成 员 。
我们认 为 ，“ 家庭成 员” 不应作 形式化 的理解 ，限定 为户籍意 义上 的一家 人 ，过 于狭窄 而且 内涵 也 不甚清 晰 ，而 是应 当规 范地理 解 ，指 共 同生 活的 、具 有抚养 义务 的人 。基 于血缘 、姻亲 关系 而结 合 的同居一 室的人 ， 无 疑是 家庭成员 的核 心的 、 稳定 的组成 。反之 ， 尽管有 近亲属 关系 ， 但 分开生 活的 ， 则不符合 家庭成 员 的内涵 。即使不具 有血缘 、 姻 亲 关系 ，但法律 上被评 价为具 有抚养 义务 ， 且 在一起 共 同生 活 （ 即饮 食 起居都在 一起 ）的 ，也属于 家庭成 员 ，比如寄 父母 子女 关系 、收养领 养 的人。共 同 生活 的雇 主与保 姆之 间 、未 婚 同居 的人 、非法 同居 的人 （ 重婚 或事实 婚姻 ） 、收 买被 拐 卖的妇 女或儿 童组成 的家庭 、“ 同性恋 家庭 ”等 ，都 可能被 评价为 家庭成 员 ；“ 二奶 ” 、“ 小 三”与包 养者 、情夫 （ 情 妇） 之 间如 果有较 为稳定 的共 同生 活 关系 ， 也可 以被评价 为家庭 成员 。这 属于合 理 的 目的性扩 张解释 ，
作者单位 ：上海财经大学 收稿 日期 ：２ ０ １ ３ －０ ７ －１ ８
① 曝光的 “ 幼师虐童案”以浙江温岭蓝孔雀 幼儿 园幼师 虐 童案最为典型， 当事幼师颜艳红最终被无罪释放 ，受到 行政拘 留 ｌ ５ 天的处罚，颜某被幼儿园开除。虐童行为 多种多样，比如扇耳光、脚踢、针扎 、揪耳悬空、塞进垃圾桶 、水
一
、
虐待行为 的刑 法规 制之现状与不足
（ 一 ）我国刑 法 中的虐 待 行为 罪名 及其 适用 限制
我国刑法 中专门的虐待行为罪名有 ４ 个 ，即虐待罪 （ 第２ ６ ０ 条） 、虐待被监管人罪 （ 第２ ４ ８ 条） 、
虐 待部 属罪 （ 第４ ４ ３条 ）和虐 待俘 虏 罪 （ 第４ ４ ８ 条） 。 １ ． 虐待 罪。第 ２ ６ ０ 条规 定 ：“ 虐 待家庭 成员 ，情 节恶 劣 的 ，处 二年 以下有期 徒刑 、拘 役或者 管制 。
ＶＯ １ ．２ ８． ＮＯ． ５ Ｓ ｅ ｐ． 。２ ０ １ ３
● 法 学 论 铑
虐待行 为的刑法规制
— —
由 “ 幼 师虐 童案 ” 引发 的思 考 张开骏
（ 上 海财经 大学 ，上 海 ２ ０ ０ ４ ３ ３）
摘 要 ：现 实 生活 中 “ 虐童案” 不是 个案 ，虐 待 他 人 行 为也 不 只是 虐 童 一 种 。处 在 社 会 更广 泛 范 围 内 的 、发 生 于 非 家庭 成 员之 间的 一般 性 的虐 待 行 为 ，较 多存在 且社 会 危 害性 严 重 ，应 该 运 用 刑 法进 行 规 制 我 国刑 法 中 的 专 门虐 待 行 为 罪名 即虐 待 罪 、虐 待 被 监 管 人 罪 、虐 待 部 属 罪 和虐 待 俘 虏 罪 ，由 于行 为 主体 和 对 象 的 限定 性 ， 均 不 能适 用 于 一般 的虐 待 行 为 。虐 待 的 故 意 和 行 为有 其 自身 性质 ， 一般 不构 成 故 意伤 害 罪和 寻 衅 滋 事 罪 。但 部 分 虐 待 行 为 如 果 情 节严 重 并 符 合 其 他 的 相应 要 件 ，可 以 适 用侮 辱 罪 。 虽 然这 是 遵 守 罪刑 法 定 原 则 的 、值 得 肯 定 的 司法 理 念 ， 却 是 次 优 之 举 ， 最佳 方 式 是 立 法 完 善 。 关 键 词 ： 虐 童 ；虐 待 他 人 ； 侮 辱 罪； 虐 待 罪
桶或垃圾斗扣头、胶 带封嘴、逼迫儿童亲吻 逼迫露阴、弹击生殖 器，逼迫做危险动作 ，逼迫看恐怖片等 ，结果严 重的 有扔摔儿童至伤 残。联合 国 ２ ０ ０ ９ 年公布的 《 世界儿童状况》报告显示，每年全球约有 ５ 亿至 １ ５ 亿 儿童遭受暴力。
犯前款 罪 ，致使被 害人重 伤 、 死亡的， 处二 年 以上 七年 以下有期徒 刑 。第 一款 罪 ， 告诉 的才处理 。 ” 它
第２ ８ 卷第 ５ 期 ２ ０ １ ３ 年９ 月
上海政法学 院学 报 （ 法治论丛 ）
Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｓ ｈａ ｎｇ ｈａ ｉ Ｕｎｉ ｖ ｅ ｒ ｓ ｉ ｔ ｙ ｏ ｆ Ｐｏ ｌ ｉ ｔ ｉ ｃ ａ ｌ Ｓ ｃ ｉ ｅ ｎ ｃ ｅ＆ Ｌ ａ ｗ
以 “ 幼师 虐童 案” 为导火 索 的校 园虐童 案件 ，① 近来 成为 全社会 关注 的焦点 。于 是 ，要求运 用法 律武 器特 别是 刑法加 以惩 治 的呼声 日隆 。现实生 活 中虐待他 人 的不法事 件 ， 不只是 幼儿 园老师虐 待儿 童 ，还 存在 中小学 老师 虐待学 生 ，孤儿 院 （ 或特 殊教育 机构 ）的看护人 员虐 待未成 年人 ，养老 院 的看 护 人员虐 待老 年人 ，医院的看 护人 员虐 待病 人 ，雇 主虐 待保姆 （ 或保 姆虐 待婴 幼儿 或老年 人 ） ，师傅 虐 待学 徒 ， 教 练虐待 运动 员等诸 多情 形 。虐 待他 人 的行 为 是否有 必要 以及如何 进行 刑法规 制 ， 值 得探 讨 。在 此暂 以 “ 幼师 虐童 案 ” 中的虐 童行 为作 代表进 行论 述 。
是指虐待家庭成员， 情节恶劣的行为。虐待Βιβλιοθήκη Baidu为的内容表现为 肉体上的摧残与精神上的折磨 ， 前者如
殴 打、冻饿 、强迫 过度劳 动等 ，后者如 侮辱 、咒骂 、讽刺 、不让参 加社 会活动等 。本 罪的行 为主体 、
对象 仅 限于共 同生 活的 家庭 成 员 。
我们认 为 ，“ 家庭成 员” 不应作 形式化 的理解 ，限定 为户籍意 义上 的一家 人 ，过 于狭窄 而且 内涵 也 不甚清 晰 ，而 是应 当规 范地理 解 ，指 共 同生 活的 、具 有抚养 义务 的人 。基 于血缘 、姻亲 关系 而结 合 的同居一 室的人 ， 无 疑是 家庭成员 的核 心的 、 稳定 的组成 。反之 ， 尽管有 近亲属 关系 ， 但 分开生 活的 ， 则不符合 家庭成 员 的内涵 。即使不具 有血缘 、 姻 亲 关系 ，但法律 上被评 价为具 有抚养 义务 ， 且 在一起 共 同生 活 （ 即饮 食 起居都在 一起 ）的 ，也属于 家庭成 员 ，比如寄 父母 子女 关系 、收养领 养 的人。共 同 生活 的雇 主与保 姆之 间 、未 婚 同居 的人 、非法 同居 的人 （ 重婚 或事实 婚姻 ） 、收 买被 拐 卖的妇 女或儿 童组成 的家庭 、“ 同性恋 家庭 ”等 ，都 可能被 评价为 家庭成 员 ；“ 二奶 ” 、“ 小 三”与包 养者 、情夫 （ 情 妇） 之 间如 果有较 为稳定 的共 同生 活 关系 ， 也可 以被评价 为家庭 成员 。这 属于合 理 的 目的性扩 张解释 ，
作者单位 ：上海财经大学 收稿 日期 ：２ ０ １ ３ －０ ７ －１ ８
① 曝光的 “ 幼师虐童案”以浙江温岭蓝孔雀 幼儿 园幼师 虐 童案最为典型， 当事幼师颜艳红最终被无罪释放 ，受到 行政拘 留 ｌ ５ 天的处罚，颜某被幼儿园开除。虐童行为 多种多样，比如扇耳光、脚踢、针扎 、揪耳悬空、塞进垃圾桶 、水
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虐待行为 的刑 法规 制之现状与不足
（ 一 ）我国刑 法 中的虐 待 行为 罪名 及其 适用 限制
我国刑法 中专门的虐待行为罪名有 ４ 个 ，即虐待罪 （ 第２ ６ ０ 条） 、虐待被监管人罪 （ 第２ ４ ８ 条） 、
虐 待部 属罪 （ 第４ ４ ３条 ）和虐 待俘 虏 罪 （ 第４ ４ ８ 条） 。 １ ． 虐待 罪。第 ２ ６ ０ 条规 定 ：“ 虐 待家庭 成员 ，情 节恶 劣 的 ，处 二年 以下有期 徒刑 、拘 役或者 管制 。
ＶＯ １ ．２ ８． ＮＯ． ５ Ｓ ｅ ｐ． 。２ ０ １ ３
● 法 学 论 铑
虐待行 为的刑法规制
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由 “ 幼 师虐 童案 ” 引发 的思 考 张开骏
（ 上 海财经 大学 ，上 海 ２ ０ ０ ４ ３ ３）
摘 要 ：现 实 生活 中 “ 虐童案” 不是 个案 ，虐 待 他 人 行 为也 不 只是 虐 童 一 种 。处 在 社 会 更广 泛 范 围 内 的 、发 生 于 非 家庭 成 员之 间的 一般 性 的虐 待 行 为 ，较 多存在 且社 会 危 害性 严 重 ，应 该 运 用 刑 法进 行 规 制 我 国刑 法 中 的 专 门虐 待 行 为 罪名 即虐 待 罪 、虐 待 被 监 管 人 罪 、虐 待 部 属 罪 和虐 待 俘 虏 罪 ，由 于行 为 主体 和 对 象 的 限定 性 ， 均 不 能适 用 于 一般 的虐 待 行 为 。虐 待 的 故 意 和 行 为有 其 自身 性质 ， 一般 不构 成 故 意伤 害 罪和 寻 衅 滋 事 罪 。但 部 分 虐 待 行 为 如 果 情 节严 重 并 符 合 其 他 的 相应 要 件 ，可 以 适 用侮 辱 罪 。 虽 然这 是 遵 守 罪刑 法 定 原 则 的 、值 得 肯 定 的 司法 理 念 ， 却 是 次 优 之 举 ， 最佳 方 式 是 立 法 完 善 。 关 键 词 ： 虐 童 ；虐 待 他 人 ； 侮 辱 罪； 虐 待 罪
桶或垃圾斗扣头、胶 带封嘴、逼迫儿童亲吻 逼迫露阴、弹击生殖 器，逼迫做危险动作 ，逼迫看恐怖片等 ，结果严 重的 有扔摔儿童至伤 残。联合 国 ２ ０ ０ ９ 年公布的 《 世界儿童状况》报告显示，每年全球约有 ５ 亿至 １ ５ 亿 儿童遭受暴力。
犯前款 罪 ，致使被 害人重 伤 、 死亡的， 处二 年 以上 七年 以下有期徒 刑 。第 一款 罪 ， 告诉 的才处理 。 ” 它
第２ ８ 卷第 ５ 期 ２ ０ １ ３ 年９ 月
上海政法学 院学 报 （ 法治论丛 ）
Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｓ ｈａ ｎｇ ｈａ ｉ Ｕｎｉ ｖ ｅ ｒ ｓ ｉ ｔ ｙ ｏ ｆ Ｐｏ ｌ ｉ ｔ ｉ ｃ ａ ｌ Ｓ ｃ ｉ ｅ ｎ ｃ ｅ＆ Ｌ ａ ｗ