法律文书写作中应当注意的问题(一)

【前言】今天我受院里的委托来和大家一起学习一下法律文书写作当中要注意的几个问题。

谚语说“兵行诡道是正道，文走曲径是坦途”。

那么对于我们的法律文书写作是不是也要走曲径呢？答案是否定的。

因为我们法律文书的受众也就是读者想要看的重点在于结论以及结论所依据的理据，所以我们的法律文书要求的是严谨、平实和技术。

法院法律文书写作中应当注意的问题（2009年10日上午9点，大审判庭讲稿）（一）【历史沿革】我们法院的法律文书是指法院在处理诉讼案件时，依法制作和使用的具有法律效力或法律意义的公文总称。

是法院处理案件、进行审判活动的文字记录和凭证，是实施国家法律的重要手段，是宣传社会主义法制的重要教材，也是考察审判干部业务素质的重要尺度。

法院法律文书经过了一个日渐完善的发展过程。

为了纠正以往文书质量上存在的某些问题：如裁判文书和案件审理报告、决定书、布告等有的结构不妥，层次不明，内容要素不齐全；有的叙事语义含糊或者语义未尽又转话题，用词造句和使用概念不准确、不合文理或者繁琐冗长；有的只摆事实不讲证据，或者简单列举证据名称而不讲证据的内容，缺乏对证据力的分析；有的说理不充分，不依法论理，对诉辩双方的意见和理由缺乏有针对性的评析；有的不成文体，方言土语甚至黑话充斥文中……，针对这种情况，最高人民法院在1999年制发了统一的《法院诉讼文书样式》，全国各级人民法院统一适用，它极有力地促进了对文书格式、内容要素及其要求和精神实质的研究，促进了对文书概念、性质、特点、作用及合法性、实用性、规范性、标准性的探讨，推动了审判文书的不断完善。

《法院诉讼文书样式》中依文书用途和案件性质将法院诉讼文书分为14类314种，为我们介绍审判文书的类别提供了实用性的参考。

其大类如下：1、刑事案件裁判文书类：共40种。

包括第一审程序文书8种，第二审程序文书7种，死刑复核程序文书9种，类推复核程序文书3种，审判监督程序文书9种，执行和其他程序文书4种。

2、民事案件裁判文书类：共49种。

包括第一审程序文书21种，第二审程序文书7种，审判监督程序文书9种，督促程序文书2种，企业法人破产还债程序文书2种，执行程序文书6种，公示催告程序文书2种。

3、行政案件裁判文书类：共12种。

包括第一审程序文书6种，第二审程序文书4种，审判监督程序文书2种。

4、决定、命令类：共19种。

5、报告、批复类：共21种。

6、笔录类：共15种。

7、证票类：共7种。

8、书函类：共22种。

9、通知类：共39种。

10、公告、布告类：共11种。

11、涉外民事、经济纠纷案件专用文书类：共18种。

12、海事案件专用文书类：共29种。

包括海事诉讼财产保全文书7种，海事诉前财产保全文书7种，海事仲裁财产保全文书2种，强制拍卖船舶清偿债务文书10种，其他3种。

13、书状类：共21种。

14、其他类：共11种。

为配合修订后的刑法和刑事诉讼法1999年修订后的法院刑事诉讼文书样式共9类164种，其中裁判文书45种。

【总体要求】上述各类法律文书写作的总体要求是：1依法制作，突出主旨2遵循格式，写全事项3叙事清楚，材料真实（法律文书叙述案情事实的总要求）3据法说理，分析有力4语言精练，朴实庄重。

其中法律文书叙写案情事实方面的基本要求是：（1）事实要素，齐全完备；（2）关键情节，具体叙写；（3）因果关系，交代清楚；（4）争持焦点，抓准记清；（5）财务数量，记叙确切；（6）叙述事实，平实有序；（7）材料选择，真实典型；（8）列举证据，确凿可信。

【具体要求】任何一篇文章得以形成都离不开主题、材料、结构、语言，这是文章最基本的构造单位。

法律文书作为一种书面文体，其制作成文同样离不开上述要素。

研究这些要素的运用规则及表达要求，对于我们制作出高标准、高质量的法律文书，确保法律的正确贯彻实施非常必要。

下面我们分别介绍(一)法律文书的主旨1．主旨的概念法律文书的主旨，就是文书制作者在文书中所表现的写作目的及其主张。

也就是我们所说的普通文章的主题中心思想或基本观点。

不同文种的法律文书，其主旨又有不同的表现。

例如，刑事案件法律文书的主旨是有罪无罪，罪重罪轻，是否需要判处刑罚，以及怎样判处刑罚；民事案件法律文书的主旨是当事人是否具有某项权利和义务；行政案件法律文书的主旨是行政机关是否履行了其职责和是否侵权。

2．主旨表达的要求(1)正确。

主旨的正确与错误，就从根本上肯定或否定了这篇文书。

所谓正确，就是要求法律文书的主旨要以事实为根据，以法律为准绳。

法律文书的主旨是客观存在的，是从经过调查复核的确凿的案情事实材料中提练、概括出来的，又是以法律为标准、为尺度确立和体现的，既没有超出适用的法律条文含义范围，也没有错用虚用法律条文。

(2)鲜明。

所谓鲜明，是指文书中反映的问题要态度明确、立场分明，一目了然。

法律文书是为了解决法律活动中的具体问题而制作的，文书肯定什么，否定什么；维护什么，反对什么，都要做到态度明朗，观点鲜明，绝不可含糊其辞，模棱两可。

诸如刑事法律文书中的罪与非罪、此罪与彼罪、重罪与轻罪界限的区分；民事法律文书中对当事人双方是与非的分辨，责任大小的区分，过错与非过错的判定所表达出来的基本观点认识都应一清二楚、不生歧意。

(3)集中。

所谓集中，是指一篇法律文书只能有一个主旨，只能阐明一个基本观点，只能说明一个基本问题。

只有主旨集中突出，才能将反映的问题写深写透，切实发挥其功效。

一篇文书不可多中心，也不可将次要的，甚至与主旨无关的枝节问题与主旨放在一个层次上来写。

更不能文书无主旨，东拉西扯，漫无边际，几个中心如果齐头并进，只能使文书枝蔓丛生，零乱破碎，读后一片茫然，无所适从。

我国的诉讼法中，已明确规定了不同问题、不同程序应由不同的法律文书来表达，而种类繁多、功用各异的法律文书，正好解决了这一问题。

要使主旨集中，坚持一文一事原则是根本，另外，对于内容较多的文书，划分多级主旨也是一个较好的办法。

(二)法律文书的材料法律文书的材料是指文书制作者为着某一制作目的，从办理的诉讼案件中，搜集、摄取并经过认真分析、归纳、取舍后写入文书中的一系列事实、证据、法律条款和法学理论。

法律文书的材料主要指案件或事件的事实和证据材料，其次是指用于论证的法律条款和法学理论。

前者属于事实性材料，后者属于理论性材料。

除此之外，法律文书的材料还包括：制作文书的主体、当事人和其他诉讼参与人的基本情况等。

法律文书的材料不同于其他文体的材料，有其自身的特点：第一，事实的真实性。

（法律文书的事实材料要求绝对的真实，所反映的情节必须是客观存在的真实情况、事实的本来面目；引文材料必须经反复核对，出处准确无误，使用数据说明问题要求精确无比，绝不允许夸大或缩小事实，更不允许歪曲甚至虚构、捏造事实，这是法律文书写作的起码要求。

）第二，内容的客观性。

（法律文书主要是为了处理司法公务活动或解决日常生活中的某一具体法律事项而使用的文书，是实用文书的一种，由解决实际问题的特点就决定了其文体内容的客观性，进而也就决定了使用材料的客观性。

法律文书中的时间、地点、情节、人名、证据、数据等都来源于客观事实，绝不能像文学作品那样可以虚构。

）第三，法定的权威性。

（法律文书往往具有很强的政策性，有党的方针、政策作指引，以国家法律、法规为指导，以合理、切实可行的意见、措施及办法规范下级的行为，告之应该怎么做。

只有这样，才能切实保证法律文书材料的权威性。

）第四，适用的现实性。

（法律文书的材料都是为了解决案件的具体问题而使用的，目的是为了正确运用法律，制裁犯罪、平息纠纷，其立足点仅涉及本案现时的法律现象。

而不涉及过去或今后的人或事，因此具有很强的现实针对性。

）法律文书材料大致分为以下几类：第一，按照材料来源分，有来自诉讼参与人的材料，有来自其他人的材料，有司法机关主动搜集取证的材料。

第二，按照材料性质分，有诉讼案件材料和非诉讼法律事务材料。

第三，按照材料形式分，有口头材料、书面材料、视听材料和实物材料。

法律文书材料的运用过程大致分为以下四个环节：第一，要全面地占有材料，其中包括认真阅卷，全面掌握案情，并做好阅卷笔录；根据案情需要有目的地深入实际调查取证收集相关证据；从法律、法规中获取材料。

第二，要科学地分析材料。

其中包括对材料真伪的分辨；对材料来源的核实；对材料性质的确定和判断材料的价值取向。

分析材料还要科学归类，严格把关，确保质量。

第三，要适当地选择材料。

其中包括以主旨为轴心，合理地选择材料，要选择真实的材料；要选择准确的材料；处理材料要灵活。

(三)法律文书的结构所谓结构，是指文书内部各部分内容的组织安排和组织构造，是文书脉络层次和发展顺序的具体方式，是文书内存联系和外在模式的总括。

即如何将收集来的材料组织起来，包括这篇文书分几个写作层次，先写什么，后写什么，详写什么，如何开头，怎样结尾等等，所有这些问题，都要根据主旨的要求，从全局着眼，统筹安排结构，合理组织材料。

结构安排的好坏，直接关系到文书的质量高低。

法律文书不同于普通文章，法律文书结构的特殊性表现为“程式化”，即法律文书在结构形式上有相对固定的格式，内容安排上有比较固定的顺序。

这种格式化既是执法的需要，也是我国长期司法实践中的经验总结。

1．基本结构格式法律文书的制作主要有写作式和表格填写式两大类。

其结构一般由首部、正文和尾部三部分构成。

每一部分的内容都有其特定的要素构成。

三部分各自的内容，在不同种类的法律文书中不完全一致，每一种文书都有各自的必备要素，即必备的几个方面的基本内容。

但总体来说，法律文书结构中三部分及每部分包含的内容相对固定，大致如下：首部：(1)文书制作机关名称、文种名称、编号(2)当事人身份事项(3)案由、案件来源等情况正文：(1)事实(2)理由(3)处理结论尾部：(1)交代有关事项(2)签署、日期、印章(3)附注事项2．正文部分结构形式法律文书的正文的结构形式主要有以下几种：(1)三段论式结构即事实、理由和处理结论。

首先，事实是形成理由的基础和依据。

事实的叙述一般承接首部的案由，边叙事，边列举论证分析，也可在叙述事实之后，集中陈述，分析论证。

重点要把握好两点：一是法律上构成案件的要素(时间、地点、人物、过程、目的、结果等)叙述清楚；二是从语言上把事实表达清楚。

其次，理由是对事实的概括升华。

论述理由离不开事实的叙述，离不开对照法律的具体规定。

即理由要与事实保持高度一致；理由与适用的法律条款高度一致。

最后，根据事实和理由得出处理结论。

它与理由有着内在的密切联系，但与理由的论述又有明显区别。

这种首先叙述案情事实，然后以法律衡量事实的是非对错，有罪或无罪，最后得出正确判断的方式，就叫“三段论法”。

三段论式结构是法律文书正文写作中最为基本，最为普遍的结构形式。

(2)纵向式结构纵向式结构又分为直叙式和递进式两种，直叙式指文书的内容按照从重到轻，从大到小，从主到次的一种纵深方向发展。