最新合同法讲座

合同法讲座

合同签订与风险防范专题讲座

广东德赛律师事务所

二OO九年二月二十日

主题：

一、合同签订所存在的一般常见问题及相关提示

二、示范合同文本使用及履行过程中的注意事项

一、合同签订所存在的一般常见问题及相关提示

（一）合同加盖骑缝章的重要性

提示：合同签署过程中，一定要盖骑缝章，以防合同相对人更换合同页和合同内容

（二）合同签字、盖章

1、签字：①法人代表；②法人代表的授权人（代理人，一般应附《授权委托书》）；③职务代表

特别提示：销售代表对外签约效力问题？销售代表的行为在何种情况下代表企业？什么叫表见代理行为？无权代理的效力。

案例：某公司在全国设有销售网络，甲为华南区域销售经理，乙为华东区域销售经理（后离职），丙为华中区域销售经理（后离职）。甲、乙、丙在下列情况下分别签订的《销售合同》的效力如何？

（1）甲持公司授权委托书与A公司签订合同，合同上有甲的签字，但未盖公司公章；

（2）乙在离职时，带走公司盖了公章的空白介绍信和空白合同书，与B公司签订合同；

（3）丙在离开公司时，仍然利用公司和以前的客户对其的信任，代表某公司对外签订合同，合同经某公司追认，并加盖公司公章。

法律提示：《合同法》第四十九条：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。

2、盖章：法人章、合同专用章

特别提示：

（1）部门章（如办公室、经营部、项目部、监理部）的效力认定

一般情况下不认定其对外效力，但是法人对于这些部门对外的行为予以认可，相对人认为其有代理权，构成代理行为，应当认定其法律效力。

（2）分公司公章的效力认定

具备合同主体资格，在对外承担法律责任时，总公司要为分公司的行为承担补充法律责任。

（三）合同主体

1、当事人的选择：应选择讲诚信、履约能力好的相对人，在实践中建议对相对人进行多方面考察，比如涉及特许行业（燃气公司、建筑企业、监理企业的资质审查）可上网查询公告

2、谨慎换签合同

案例三、某省奥韵焰火有限公司与某公司签订《烟花燃放合同》，合同约定在某公司定点定时燃放焰火，合同期一年，双方履行的一段时间，某省奥韵焰火有限公司称其名称变更为某市奥韵焰火有限公司，要求某公司与其换签合同，由某市奥韵烟花有限公司继续履行合同。某市奥韵烟花有限公司提交的更换合同申请中公司的地址、法定代表人均与某省奥韵焰火有限公司相同。

提示：要按程序进行合同的审核。

（四）合同价金与履行之间的衔接

1、付款程序

（1）一次性付款：

货到验收付款（平面广告、电视广告、媒体广告、车身广告）

先付款后发货（软件产品）

（2）分步付款：

如何确定预付款比例——根据合同性质不同予以确定，越少越好；

预付款与定金区别

根据合同履行程度分比例付款——货到付款比例、验收付款

（3）质保金（加工承揽合同、建设施工合同、机电设备零配件采购合同）

一般3——5%

2、与合同履行事项的衔接；验收入库事项；履约证明（报纸、监播）

3、与发票开具事项的衔接：先开发票（根据公司的实际情况建议：约定乙方提供等额发票后十天到十五天之间付款）

（五）合理约定双方权利义务事项，有效回避风险

1、广告制作安装合同

案例、甲方：某旅游公司乙方：某广告制作有限公司

双方所签订的《广告制作安装合同》约定：

……由于乙方制作及安装等原因造成的质量问题而导致的相关事故、责任（如广告画面脱落致人损伤等），由乙方承担。

……乙方未按合同约定采取防护措施或采取措施不当而导致安全事故、人员伤亡所产生的一切费用均由乙方承担。

特别提示：《民法通则》第一百二十六条规定“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外”。

2、《合作经营协议书》中如何回避劳动争议纠纷

案例、甲方与乙方签订《合作经营协议书》约定：甲方提供场地，乙方提供设施、人员等，共同经营茶市，利润五五分成。

法律问题：如何确定劳动用人单位？

特别提示：

(1)在《协议》明确，乙方委派的工作人员应与乙方建立劳动合同关系，其工资、社会保险及劳动福利待遇均由乙方负责，与甲方无关。

(2)乙方应将此约定内容书面告知被委派的有关员工。

3、《直通车合作协议书》中如何合同风险

案例、甲（旅游公司）、乙（温泉公司）双方约定，甲方开通的广州到珠海的旅游直通车，在返程中如有多余的空车位，由乙方加盖乙方的售票专用章出售车票，乙方凭盖有售票专用章的票根按出售车票的10%提取报酬，按月结算。如果丙个人向乙购得车票，旅游直通车在返程途中，因交通事故不能如约返程，乙是否应当承担违约责任？

特别提示：

（1）在协议中明确约定，乙方仅为甲方的代理人，因交通事故而产生的所有法律责任由甲方承担。

（2）在印制车票时，明确运输单位是甲方。

（3）在出售车票时，不要加盖乙方的售票专用章，由甲方加盖甲方的售票专用章。

（4）在现场明确“ΧΧ直通车车票代售点”。

4、“海泉湾风情摄影大赛”所涉及的法律问题

案例七、本次影赛由海泉湾主办，广东省摄影协会协办，由海泉湾提供场地、模特，广东省摄影协会组织会员参加，不收参展费，不予退稿。所有获奖的作品，版权属于主办单位，主办单位在经营及品牌宣传品中可以无偿使用获奖的作品，支付的奖品视为稿酬，不再另付稿酬；如选用落选作品将另付稿酬。参赛作品如涉及著作权、版权、肖像权或名誉权纠纷，均由作者本人负责。

问题：海泉湾在宣传品上使用的获奖作品上有某模特的肖像，某模特是否可以自己的肖像权被侵犯，主张赔偿损失？

特别提示：在组织活动时，应与模特本人或其经纪人就肖像的使用问题明确约定使用范围、使用时间及费用的承担。

（六）解决争议的方式（管辖问题）

（1）法律规定：

●《民事诉讼法》24条：因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履

行地人民法院管辖。

●《民事诉讼法》25条：合同的双方当事人可以在合同中协议选择被告住所

地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。（2）实践中案例

●桂林欧林塑料商贸有限公司案（原告住所地——桂林某区法院通知应诉）

●佛山市国商广告有限公司案（合同履行地——广州某区法院通知应诉）（3）特别提示：

关于争议解决方式，建议约定在甲方住所地（即海泉海一方）有辖权的法院提起诉讼，尽量不约定仲裁条款。

如果对方不接受，则应根据合同性质、相对人的履约能力来具体约定。或者如果能确定合同履行地在珠海，双方因该条款相持不下，建议不约定争议解决方式。