第三章 合同法

第二节 合同的成立
• • • • 一、要约与承诺 （一）要约 1.要约及其构成要件 要约是一方向另一方提出的愿意按一定的 条件同对方订立合同的一种意思表示。 • (1)受要约约束的意思表示 • 要约与要约邀请
• 要约与要约引诱的主要区别：如果是要约，它一经 对方承诺，要约人即受其须受到约束，合同即告成 立；如果是要约引诱，则即使对方完全同意或接受 该要约引诱所提出的条件，发出要约引诱的一方仍 不受约束 • 1970年9月，保守党占多数的议席的英国曼彻斯特 市议会决定出让该议会的房子，就写信给原告， “市议会有可能出让房子，价格约2725英镑，如果 你想买的话，请正式写份申请”。原告写好申请， 一并回了信。正在此时，市议会重新选举，工党占 了上风，决定不出让房子了。原告要求法院强制执 行。 • 出租车在街上揽客是什么行为？
• 2、德国法
– 原则上对要约人有拘束力
• 3、法国法
– 原则上无拘束力，须承担损害赔偿责任
• 4、中国法
– 可撤销
• 3.要约的消灭 • (1)要约人或受要约人在法律上消灭 • (2)要约人撤回或撤销要约 • (3)要约过期 • (4)要约因受要约人拒绝或实质变更 • (5)要约人死亡或丧失行为能力
六、当事人的意思表示必须真实 （一）错误----指在合同订立时已经存在的事实或法律所作的 不正确的假设 并非任何错误都导致合同无效或可撤销 （二）欺诈----指以使他人发生错误为目的，并因此从对方的 损失中获利的故意行为 合同无效或可撤销 （三）胁迫----指以将来要发生的损害或以直接加以损害相威 胁，使对方产生恐惧并因此而订立合同的行为 1、 大陆法----无效 德国法----胁迫：撤销；乘人穷困：无效 法国—无效 2、英美法--对人身安全构成威胁的胁迫（普通法）：无效； 通过其他方式进行胁迫，即不正当影响（衡平法）：撤销 3、《国际商事合同通则》----无效 4、中国—《民法通则》：无效；《合同法》：变更或撤销 (四)显失公平
巴特纳机床有限公司诉艾克赛公 司案（1979年）
• 原告卖一台机床给被告，开价75535英镑， 并附带价格浮动条款，即交货时若逢通 货膨胀，机床价格也相应上浮。被告在 复信中只同意了75535英镑，未提价格浮 动条款。原告在匆忙中签了字，并通知 了被告，待交货时正值通货膨胀，原告 提出价格上浮2897英镑，被告拒绝。该 案如何处理？
案例
• 葛莱斯布劳克诉葛莱摩根案（1925）
– 被告是个煤矿业主，担心罢工的矿工破坏煤 矿设施，遂要求警察驻扎矿区，警察没同意， 认为按常规巡逻足以对付这一情况。被告遂 答应愿付警察驻扎费，后被告却又拒绝支付 费用。
• 哈特立诉鲍生比案（1857）
– 三分之一的船员开小差，船长答应把他们的 工资分给剩下的船员，后来船长反悔。
案例
• 巴顿诉阿姆斯特朗案（1976年）
– 原告和被告都是澳大利亚一家大公司的股东， 被告想买原告的股份，遭到拒绝后，遂采取 一系列威胁手段胁迫原告。在一次股东大会 上，被告对原告说，这座城市并不象你想象 的那么安全，你若不各我合作，你会后悔的。 原告的住处被被告指使的人监视，原告常常 在半夜接到被告的威胁电话，在这种情况下， 原告被迫就范。该案件如何处理？
第一节 合同法概述
一、合同的基本概念与特征
• （一）概念 合同是当事人之间产生、变更、终止民事权利义务关 系的意思表示一致的协议。 • （二）基本特征 • 1.是双方的法律行为 • 2.法律地位平等 • 3.合同是以产生、变更或终止民事权利关系为目的 • 4.是一种合法行为
第一节 合同法概述
• 二、合同的分类 • （一）按照合同当事人相互间的义务：双务合同和单 务合同 • （二）按照合同的表示形式：明示合同与暗示合同 • （三）根据合同的法律效力：有效合同、无效合同、 可撤销合同和效力待定合同 • （四）根据合同当事人双方的权利是否等价有偿：有 偿合同和无偿合同 • （五）根据合同成立是否必须交付实物：Leabharlann Baidu成合同和 实践合同
（二）承诺
• 1.承诺及其构成要件 • 承诺是受要约人按照要规定的方式对要 约表示接受的意思表示。 • (1)承诺必须由受要约人发出 • (2)承诺必须在要约的有效期内间做出 • (3)承诺必须与要约的内容一致 • (4)承诺必须表明受要约人决定与要约 人订立合同 • (5)承诺的必须采用要约限定的方式
（二）英美法
合同的法律原则主要包含在普通法中，即判例法。除 印度外，其他国家没有一套系统的、成文的合同法。
（三）我国的合同法
《民法通则》 、《合同法》、单行法规
（四）国际规范
《公约》、《通则》、惯例等
第一节 合同法概述
• 五、合同法的概念及原则 • （一）概念 合同法是调整合同关系的法律规范的总 称。 • （二）基本原则 • 1.合同自由原则 • 2.诚实信用原则
已履行的对价与过去的对价的区别：已履行的对价 是在对方作出允诺之时提供的，是以此作为换取对 方允诺的对价；而过去的对价，是在对方作出允诺 之前已经完成了的，并不是以此来换取对方的允诺。
（4）已经存在的义务或法律上的义务不能做为对 价
案例
• 斯蒂克诉马立克案（1809）
– 船方雇佣一批海员作一次往返于伦敦与波罗 的海上航行，途中两名海员开了小差，船长 答应其余船员，如果他们努力把船开回伦敦， 他将把那两名海员的工资分给他们，事后船 长食言，船员到法院起诉。
但在欺诈、误会、不正当影响等案件中，法院会把对价不 充分作为证明欺诈、误会、不正当影响一种证据，当事人可 以要求解除合同。
（3）对价必须是待履行的对价或已履行的对价， 而不能是过去的对价
过去的对价不是对价的例外：一方应对方请求为 对方提供了某种服务，日后对方允诺给予报酬，则 这种过去已经提供的服务仍可作为日后允诺给予报 酬的对价，这项允诺是有约束力的。
第三节 合同的履行
一、合同的履行 （一）概念：指合同当事人完成合同义务，实现 合同内容的行为 （二）履行原则 1、全面履行（适当履行） 2、合作原则 3、诚实信用原则 二、违约 （一）概念：是指合同当事人完全没有履行其合 同义务，或没有完全履行其义务的行为
（二）归责原则：过失责任与严格责任 （三）催告：是债权人向债务人请求履行合同的一种 通知 三、违约的形式 （一）大陆法 1.德国法----给付不能与给付延迟 2.法国法----不履行债务与延迟履行债务 （二）英美法 1.英国法：违反条件、违反担保、违反中间性条款 2.美国法：重大违约与轻微违约 3.提前违约----指一方当事人在合同规定的履行期到来 之前，即明确表示他届时将不履行合同。 4.履约不可能
1.损害赔偿责任的成立
必须有损害的事实； 大陆法： 须有归责于债务人的原因； 二者必须有因果关系 英美法：违约
2.损害赔偿的方法
恢复原状与金钱赔偿 德国法以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外 法国法以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外 英美法只有金钱赔偿 中国法金钱赔偿为主
北大西洋船舶公司诉海威汀造船厂案（1978年） 原告与被告订了原告造船的合同，合同规定， 价格为固定价格，不随市场波动，价格分五次付 清。当第一笔付款时，正值通货膨胀，被告知道 原告急需用船，遂要求另加10％款项，原告只好 同意。在交船后，又继续付款直至全部付清，后 来原告要求偿还多付的款项。该案件如何处理？
案
例
• 纽曼诉斯奇夫案（1985年） • 一个名叫斯夫的人，自称为反税收者，在美国哥 伦比亚广播公司（CBS）凌晨3点至4点的一档夜 间电视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民 申报所得税，并说“如果有人能从联邦税法中查 到公民必须申报所得税的规定，并马上打电话给 本档夜间节目，我将付给10万美元。”哥伦亚广 播公司的早间新闻转播了夜间节目的这则报道。 一个名叫纽曼的律师看后，查了联邦税法，确认 联邦税法中确实要求公民必须申报所得税，随即 打电话给哥伦比亚广播公司，要求得到10万美元， CBS把这一要求转给斯奇夫，斯奇夫拒绝支付， 纽曼上法院告斯奇夫违约。
• （三）国际法律文件 • 1.《联合国国际销售合同公约》
– 根本违约与非根本违约 – 预期违约
• 2.《国际商事合同通则》
– 瑕疵履行与延迟履行 – 根本不履行与非根本不履行
• （四）中国法
– 不履行与不适当履行
• 四、违约的救济方法 • （一）实际履行
– 又称依约履行，包括两层含义：一是指债权人要求 债务人按合同的规定履行合同；二是指债权人通过 国家强制力使债务人按合同的规定履行合同。
二、当事人的订约能力
• （一）自然人的订约能力 • （二）法人的订约能力
三、对价与约因 （一）对价 1.概念 是“合同一方得到的某种权利、利益或好处，或 者是指他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受 某项损失或者承担某项义务”。 2.条件 （1） 对价必须是合法的 （2）对价必须具有某种价值，但不要求充足 蒙特夫特诉斯考特案（1971） 被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来 被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价。
2.承诺生效的时间
• • • • 英美法：投邮主义 大陆法：到达主义 中国：到达主义 公约：到达主义
• 豪威尔公司诉休斯案（1974年） – 1971年10月，被告答应卖给原告一桩财产， 并说原告须在6个月内以书面方式把通知送 达。在6个月内，原告写了封回信表示同意， 但信件遗失了，被告把财产卖给了别人。该 案件该如何处理? • 3.承诺延迟 • 4.承诺的撤回
• 1、英美法 • 原则上无拘束力，采用签字腊封式或有 对价除外 • 形成了“不得自食其言”和“信赖”原 则 • 朗内杰建筑公司诉豪斯汀公司案（1970 年）
– 原告准备投标一所美国社区大学的改建工程， 把其中一项转包给被告，被告认为这一转包 项目需15900美元，原告于1968年6月中标， 于9月把转包工程转给被告，被告拒绝了。 原告只好又找另一家公司，另一家公司声称 需23000美元，原告于是诉被告。该案如何 处理？
（5）对价必须来自受允诺人，即只有对某项允诺付出了对价 的人，才能要求强制执行该允诺 （二）约因----指订约当事人产生该项债务所追求的最接近和 最直接的目的 四、合同的形式 1. 要式合同 作为合同生效的要件 作为合同存在的证据 2.不要式合同 五、合同必须合法 （一）大陆法 把合同违法、违反善良风俗与公共秩序区分为合同违法 与不道德 （二）英美法 违反公共政策、合同不道德、合同违反法律 （三）中国法 损害国家、集体、公共利益，非法目的、违法的合同
1.大陆法----德国法：实际履行是主要救济方法 法国法：是可供选择的救济方法 2.英美法----实际履行是例外的救济方法 3.中国法----实际履行是主要救济方法国际法律文 件 4. 《联合国国际销售合同公约》----法院无义务作 出判决 《国际商事合同通则》----金钱债务与非金钱债务 （二）损害赔偿 是违约方支付一定的金钱以弥补另一方当事人损 失的一种违约的救济方法。
第三章 合同法
• [教学目的] • 通过本章学习使学生掌握合同的基本概念，合同 成立及其生效的要件；掌握订立国际商事合同应 注意的法律问题并能运用理论指导实践 • [本章重点］ • 1、合同成立的有效要件 • 2、要约与承诺 • 3、合同的抗辩 • 4、情势变迁 • 5、违约救济 • [本章难点] • 要约与承诺
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(2)要约的内容明确、肯定 (3)要约必须向特定人发出 (4)要约必须送达受要约人才能生效 交错要约 2.要约的约束力 (1)对受要约人的约束力 (2)对要约人的约束力 撤回----是指要约人在发出要约之后，尚未到达 受要约人之前，即在要约尚未生效之前，将该 项要约取消 • 撤销----是指要约人在其要约送达受要约人之后 即在要约已经生效之后，将该项要约取消
• 三、合同有效成立的条件 • 1.当事人之间必须通过要约与承诺达成协 议 • 2.当事人必须具有订立合同的能力 • 3.合同必须有对价或约因 • 4.合同必须符合法律规定的形式要求 • 5.合同必须合法 • 6.当事人的意思表示必须真实
四、各国合同法的编制体例 （一）大陆法
合同法是以成文法的形式出现的，包含在民法典或债 务法典中