职业经理人法律制度研究

职业经理人 是 由董事会聘任 的，在法律规定 、公司章程约定 和董事会授权 的范 围内，凭借 自己专业知识和才 能，管理公 司 日常生产经营 业务 ，而其 自身 以薪 水、股票期权 等获得报 酬 为主要方式的职业化高级经营管理人员。
二、职业经理人约束机制不足及必要性 分析 公 司管理权和 经营权 分离之 后产生 的所 有者 与经营者
其是 由董事 会聘任产生 ，是 公司的雇员 ，协助董 事会进行生
产经营和 日常 管理 ；第二 ，其有 确定职权 ，在 聘任 时董事会 就特定 的事项另行委托授 权外 ，公司的章 程对经理有约束力； 第三 ，其是 公二 的高级管理 人员，享 有特定 的职权 ，承担特 Ｊ
定 的义 务 。经过 对 比 ，笔 者 认 为 对 职 业 经 理 人 可 做 如 下 定 义 ：
第 ５３条第 １ 款将经理定义为 ：“ 为公 司管理实 务并 为其签名
的权利确 规定，但 是在第 ５ 条 、第 ６ ０ ９条、第 ｌ４条规定了经理制度。 １
通 过 对 比 分 析 发 现 职 业 经 理 人 有 如 下 共 同特 征 ：第 一 ，
明 》 的规 定 。该 法 规 伞 面 的 阐述 了 公 司 经 理 人 的职 权 范 围 ，
为充分发挥公司经理人 的人力 资本优势 发挥 重要作用 。 其次 ，经理人有特殊 的忠 实义 务和高度 的注 意义务。经 理人 的忠 实是指只要被委 以信任 ，那 就必 须全力 以赴 为他人 利益 ，而 不得 有任何欺骗 。从忠实义务本 质看，经理人 的忠 实义务不 仅包 含了禁止性 的义务规定 ，同时它还要求 公司经
中 资 本 占有 和 经 营 才 能 的 不 对 称 。 《 日本 民 法 典 》称 经 理 为
（ 一）公司经理人与三会关系复杂 １ ．经理人与股东 。股东出资，依法享有 资产收益 ，参与 重 大决策 以及选择 管理者 的权利 ，并 由其组成 公司的最 高权 力 机构— —股 东大 会。股东大会选 举产生董事会 ，董事会决 定任免经理人 ，股 东对经理人制 约实质上是通过 问接行 为实 现 的 。经理人 作为人力资本所有 者在组建或者加入 公司时 已 经 取得相应 的股份 ，经理人也 是股东 中的一员 。大部分上市 公司对 经理人实施股权激 励 ，经理人取 得一定数量 公司股份。 故 经理人本身也是 公司股东之一 。经理人 的权力来源 是 山股 东赋予的 ，所 以经 理人应 当是 股东利 益的代言人 。当经 理人
研 究要 点，以求探究 出能够平衡经理人和股 东利益关系之方法 ，在最大 限度 的获得利益 的条件下 同时维护股 东利益 。
关键字 ：经理人 ；公司治理 ；制度构建
公司这种组织 形式是在适应市场 经济发展 的过程 中不断 发展形成的 ，其在优 化资源配置 ，全面 加快市场经济发 展等 诸 多方面有着不可 替代的重要作用 。这 一作用最大 限度 的发 挥 的重要方式之 一是专业化 的公 司管 理。经理人在 公司运营 中的重要性 日益 凸显， 己成为公 司经 营成败的重要 因素 。研 究经理人制度 ，可 以更好地发挥其 积极作用 ，限制 其消极作
业 经理 人 的 合理 机 制 有着 急切 的必 要 。
职 业经理人这一称谓 在现 代社会己经非常普 遍化 。ｌ ９世 纪著名经济学家萨伊首次提出 “ 职业经理人 ”（ｒ ｆ ｓ ｉ ｎ ｌ Ｐ ｏ ｅ ｓ ｏ ａ Ｍ ｎ ｇ ｒ ） 念，其认 为职业经理人是把经济 资源 从生产 效率 ａ ａ ｅ ｓ概 较低和产量较 少的领域转移 到生产率较高和产量较 大的 领域 的人 。职业 经理 人产生 的根本 原因是企业在发 展壮 大的过程
告 义 务 纳 入 其 中 ， 要 求 公 司 经 理 人 在 任 职 期 问 应 当就 公 司 的
（ ）经理人相关制度不健全 二
１聘任 制度 中仍存在董 事兼任经理 的情 况 ，造 成董 事会 ． 对经理人 的监督 形同虚设 ，未能保证经理人 的独立性 ； ２ ．职业经理人市场才刚刚萌芽 ，市场 对职 业经理人约束
理人必须有积 极的全力 以赴为他人谋取利 益 。笔者认 为存对
公司经理人 的忠实义务 的规 定上应 当采取 更高的标准要 求 ， 需要在对 公司经理人忠 实义务的积极奉献 方面上给予 完善 ， 要求公司经理 人积极 为某些 奉献行为 ，忠 于公司 ，为 公司的 利益而奉献 。可以考虑将 公司经理人积极 履行信息披露 、报
的观点。经理人权 利的不断扩张 ，随之而来 的则是经理 人权
利 滥用 问题 。世 界 范 围 内 ， ２ １世 纪 初 发 生 的安 然 公 司 破 产 案
、
公司经理人基本理论
件 就与 经理 人的经营 不当有关 ，０ ８年爆发 的金融危机则是经 理 人滥 用权利 ，片 面追求经济利益造 成的恶果 。建立约 束职
尽 管其中规定经理 享有公司章程和董 事会授予 的其他职 权 ，
但 公司章程和董事 会也不可 能违 反法 律的强制性规 定将 法定
制度设计 上留下了空 白。公司经理人 同样 是商人 ，具 有逐利
性 ，有 权 对 其 为 公 司经 营 管 理 提 供 的 服 务 获 得 公 平 报 酬 。健
三 、完 善我 国职业 经理人 制度 的建议
（ 一）法律 中明确规 定经理人独立地位 我 国采 用法定主 义，公司作为商主 体，其组织机构 是法 定 的，即 “ 股东会一董 事会 （ 经理） 监事会 ”模式 的设 立与 一 权 限应是法定 的。我国现行公司法 明确规定公司董 事会 和董 事 长的职权 。同时公司法 以列举 的方 式规定 了经理 的职 权 ，
跨 园公 司等 大型公司的 出现 ，公司的权力 中心经 历了从 “ 股 东会 中心主 义 ”向 “ 事会 中心主义 ”转变过 程，这是 由于 董
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３ ．经理人与监事会 。监事会作为专 门的监督机关 ，对公
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法商论坛
第二 卷
司。 切经营活动都 享有监督权 ，也享 有对经理人 的监 督权 。 ‘ 然 而，豁事会对经 理人的监督权力软 弱无力 ，原 因在 于监事
会 并非直接对董事 会和经理采取措施 ，而需通过股 东大会来 进行 ，客观上弱化其监 督力度。监事会拥 有执 行监督权 和财
务检 查权，并拥有要求 经理人提交财务和业 务报告公司 经的 权 力。ｊ 事会还享有对 经理人违法和违反章程 的行为代 表公 Ｉ ｛ ｝ 司向法 院提起诉讼 的权 力。在监督 的过程 中也要防止监 事会 干扰经理人 的正 常工 作，并对其不 当的ｊ督行为担责 。 ｉ ｛ ｉ
全而有 吸引力的激励机 制对鼓励 公司经理人积极 为公司服 务 具有至关 重要 的作用 。最 重要的是激励机 制要与公 司经理人 的业绩挂 钩，充分起到激 励公司经理人积 极为公司服 务的作
用 。 中 国 证 监 会 颁 布 的 《 市 公 司 治理 准 则 》 第 七 十 七 至 八 上
十条规 定了一系列 的激 励和规制机制 ，这 在一 定程度 上弥补 一 了公 司法 的不足 ，但 从地位和 内容上 还存在很大 的不 足 。现 在较 为常用的公司经理 人激励机制 应包括 ：年薪制度 、责任 保 险制度 、股票期权制度等 。
较弱 ，末形成经理人职 业规范 。经理权 仍缺 乏灵活性 ，不能
适应 公司发展需要 ，也不能赋予公司经理 人更多权利 以激励
公 司经 理 人 的积 极性 ；
交易和经营 管理的信息及 时地诚信地 向公司董事会披露 。当
经理人与 公司发生利益冲 突时 ，经理人应 当诚实守信地 将行 为 的进展和盈亏情形汇报给公司判断是否行使归入权 。 对董 事 的注 意义 务 的认 定公 司法 主要 采 用 的 是宽 松原 则 。公司董事 仅对 管理 中的严重失职行 为或者重大过 失承担 责任 。经理 人作为专业 公司管理者 ，其具备较高 的管理技 能、
之 问的控制权 及利益冲突之 争一 直是公司治理 中的重大和疑
难 问题 。 由 于 公 司 规 模 的不 断发 展 壮 大 ，尤 其 是上 市 公 司 、
的领导和监督 。董 事会是集 体决策，具有相 当的安 全性 ，经
理 人是个人决策 ，更具有效率 。董事会是公司重 大事项的决 策 机构 ，经理人 是公司 日常事 务的决策机构和执行 机构 ，做 到效率与安全兼顾 。
知 识 和 经 验 。 经 理 人 以 从 事 公 司 的管 理 和 经 营 活 动 为 职 业 ，
３ 关于职 业经理 的立法十 分欠缺 ，现存 的法律可操 作性 ． 低 。职业经 理人对企业 资产侵害 尚未列入法 律制裁范 围。法 律未规 定经理人勤勉 义务的具体标准 ，未 能很好的运用 商业 判 断规 则，造成勤勉 义务使用缺乏依据 ，缺 乏裁判标准 ，不 利 于防止公司经理人 怠权的行为 ，也不利 于运 用商业判 断规 则来保护公 司经 理人 商业 决策 中非主观过错 的行 为； ４ ．缺乏外部有 效监督，如未能通过独立 外部审讨‘ 来监
用。
一
业 务的专业性、企业所 有者能力 的有 限性等原 因，原有 的公
司权 力分配格局在 一定程度上阻碍 了大型公司 的存在 以及进
一
步发展壮大 ，因此所 有者必须 分权给 管理者 ，才能适 应市
场竞争 的要求 。随着 社会经济发 展， 目前 理论界又提 出了公
司 的权 力 中心 由 “ 事 会 中心 主 义 ”转 向 “ 理 层 巾心 主 义 ” 董 经
经 理人侵害公 司利 益时 ，董事会 、监事会怠与行 使职 权 ，单
独 或者合计 持股 １ 以上 的股东可 以 自己的名义起诉经理人 ， ％ 即股东代表 诉讼 。 ２ ．经理 人与董事 会。传统理论下董事会是公二 的决策机 ｊ 关兼执行机关 ，经 理则是 附属于董事会的高级职 员。随着全 球 市场的不断发 展 ，董事会将其 部分决策权让渡给 经理人 ， 其 摆脱董事会辅佐 人的地位 ，逐 步成为公司权力结 构中独立 的一极。刘俊海指 出，在 当今 国内外公司 中，总经理俨 然成 为 “ 现代的帝土将 相 ” 经 理 由董事会直接选聘 产生，董事 。 会 认为经理不称职 时可辞退 ；经 理埘董事会 负责 ，受董事会
侵 害 股 东 个 人 利 益 时 ，股 东 可 以 对 经 理 人 提 起 直 接 诉 讼 ； 当
“ 商业使用人 ”或 “ 支配人 ” ，是指通过雇佣契约从 属于商人 （ 业主） 营 ，在企业 内部服 从企业 主的指挥和命令 ，在对外商 业业务上 以代理 的形式帮助营业主 的人 。台湾地 区 “ 民法典 ”
督 公司 经 理 人 ；
对公司 的经营 水平 、财 务信息 以及管理状 况等理应做 出更加
全 面 的分 析
（ ）建立合理 的薪酬激励机制 三 公司法 的一个重要缺憾就是公司经理人激励机制 不足，
以上各方面 表明， 国目前的公司经理人法律制度很不 我 完善，我国的公司经 理人 法律制度 的建 立任 重而 道远 。
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法商论坛
．第二卷
职业经理人法律制度研究
王 莹
（ 东政法 大学研究生教育 学院，上海 ，２ ０４ ） 华 ０ ０２
摘 要 ：投 资人将其资本投入 公司 ，交给拥有 管理专 业知 识和技能 的职业经理人 ，使得公 司资本和人力 资本得到 合理 的配
置 ，发挥其各 自优势 。同时，经理人制度 的种种 弊端 也不 断凸显。公司经理人与公司股东是一种代理关系 ，两者之 间存在着 代 理 成本 问题 。经 理人 有可 能则利用其 掌握 的公司机会 ，滥用经理权 为 自己谋取利益 。本文就公 司职业经 理人 治理的法 律制度为