总公司对分公司承担民事责任分析

总公司对分公司承担民事责任分析分公司，即公司法人的分支机构。

目前，我国尚无关于其统一、系统的立法。

按照我国现行民事实体法的规定，法人分支机构不是民事主体，不能享有民事权利和承担民事义务。

然而，根据《民事诉讼法》对民事诉讼当事人的规定以及其司法解释对“其他组织”的界定，依法设立并领取营业执照的法人的分支机构属于民事诉讼主体。

这就使得法人分支机构的民事主体资格与民事诉讼主体资格出现了相分离的情形。

因此，当依法设立并领取营业执照的分公司以自己名义从事民商事活动产生纠纷被诉至法院时，总公司是否应当对分公司承担责任？承担何种形式的责任？这不仅关系着总公司的利益，也与债权人的利益紧密相连。

然而审判实践中存在往往存在着截然不同的做法，这就使得本文的探讨非常具有现实意义。

本文以案例入手对审判实务中总公司对分公司承担责任的四种观点进行了理论分析，同时提出了总公司对分公司民事责任的承担不应一概而论的建议，本文主张分类型处理的观点。

笔者认为可以划分为三大类进行：第一，在原告仅对分公司起诉时，在这种情况下通常法院仅仅需要对分公司是否应该承担责任进行审查，当事人自己承担诉讼风险；第二，在原告以分公司与总公司为共同被告进行起诉时，此时总公司应当对分公司的民事责任承担补充责任；第三，分支机构已经不存在，或关闭、或撤销的情形，这时应该以总公司为被告进行起诉，原分支机构的民事责任由总公司来承担。

一、分公司的概念界定及诉讼地位依照现行公司登记管理条例的相关规定，分公司是公司在其住所地以外设立的从事经营活动的机构，分公司仅仅是一个外设机构，它不具有企业法人的资格。

一般意义上，在公司的分类中，依管辖和被管辖的关系，可以分为总公司和分公司。

具体说分公司是指由总公司依法定程序设立的，在其营业执照核准的范围内从事经营活动的、其经营后果最终由总公司承担的企业法人分支机构。

随着经济的发展，全球化进程的加速，越来越多的公司在各地都设立了分公司，跨国设立分公司也很常见。

随之在往里的经济贸易中也产生了许多法律问题，按照我国现行民事实体法的规定，法人分支机构不是民事主体，不能享有民事权利和承担民事义务。

然而，依据《民事诉讼法》以及其司法解释的规定，依法设立并领取营业执照的法人的分支机构是民事诉讼主体。

《民事诉讼法》第四十八规定“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。

法人由其法定代表人进行诉讼。

其他组织由其主要负责人进行诉讼。

”而《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十二条，对“其他组织”定义为合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括“（1）依法登记领取营业执照的个人独资企业……（4）依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；（5）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；（6）依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构；（7）经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业……”；第五十三条规定“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人”。

按照以上规定我们可以将法人的分支机构分为以下几大类，下面将分别阐述其诉讼地位。

（一）非依法设立或者虽然依法设立，但是没有领取营业执照的法人的分支机构。

根据现行法律规定来说，这类分公司没有进行过工商登记，其不具有对外从事经营活动的独立资格，而仅是作为公司的某一职能部门或者机构以公司的名义对外签订协议开展一定的经济活动，它在很多方面都受到总公司的管辖，比如说在业务、资金、人事等方面都要受到总公司的制约，其在经济上和法律上没有独立性，所以没有诉讼主体资格。

重要的是这类分支机构的资产与公司的资产完全混同，不能分割，其行为就是公司的行为，如果原告直接起诉该类分公司，法院应当告知原告该类分公司是没有诉讼主体资格的，要求原告变更诉讼请求，将总公司列为被告，同时由总公司承担相应责任。

（二）中国人民银行、各专业银行和保险公司设在各地的分支机构。

在《关于中国人民保险公司分支机构诉讼主体资格的说明的函》和《中国人民银行关于对商业银行分支机构民事责任问题的复函》中，中国人民银行明确规定，“凡因保险合同发生纠纷诉诸法院解决的，签订保险合同的分支机构应该作为诉讼主体起诉或应诉”；“ 商业银行的分支机构在总行授权范围内开展业务时，与其他公民、法人和其他组织发生纠纷引起民事诉讼的，应以分支机构作为诉讼主体，而不应以其总行作为诉讼主体”。

因此，该类分支机构，根据我国相关法律、法规明确规定可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼并独立承担责任。

（三）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构。

这类分支机构在工商部门领取了营业执照，同时在法律上经过行政机关的行政确认，因而取得了开展对外经营活动的资格，对于公司来说，其有相对独立的财产，具有相对独立的人格，属于民事诉讼法的解释第五十二条中规定的其他组织范畴。

按照《民事诉讼法》第四十八条之规定，该类分支机构具有诉讼主体资格，即可以作为民事诉讼的原告，也可作为民事诉讼的被告。

但根据《公司法》的规定“公司可以设立分公司。

设立分公司，应当向登记机关申请登记，领取营业执照。

分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”。

因现行《民事诉讼法》与《公司法》的规定存在冲突，该类分公司参加到民事诉讼中来，总公司应当对其承担何种责任，这是本文研究的重点。

本文以下所称分公司特指此类法人依法设立并领取营业执照的分支机构。

二、以几宗案例探析审判实务中总公司对分公司承担责任的几种主流观点案例一：A公司的分公司因店面装修,需要占用个体工商户段某的服装商城前面约70㎡作为施工场地,并与段某签订了《经济补偿协议》。

后因双方在施工工期等方面发生了纠纷，A公司的分公司未按《经济补偿协议》的约定支付个体户段某补偿费用，故段某将A公司的分公司诉至法院。

在案件审理过程中，法院认为分公司不具有法人资格，其不能独立承担民事责任。

故向原告释明后，原告申请追加A公司作为本案的被告参加诉讼。

法院最终判决由A公司承担经济补偿责任，驳回了原告对A分公司的诉讼请求。

上述案例即体现了总公司对分公司民事责任承担的一种观点：总公司对分公司债务直接承担清偿责任。

该观点主要依据的是《公司法》第十四条的规定，分公司不具有独立的法人资格，虽然可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼，但相应的民事责任还应由总公司来承担。

案例二：成都某公司的S分公司将其建设工程中的土石方工程承包给王某施工，并与王某签订了《土石方工程承包协议》，同时加盖了分公司项目部的资料章。

土石方工程完工后，王某与该项目部负责人结算价款。

但S分公司未按约定支付，王某以S分公司为被告诉至法院。

考虑到分公司本身不是不具有法人资格，其资产也有可能不足以偿还债务，为了最大限度的保护债权人利益，故法院追加了成都总公司为本案被告。

最终判决由S分公司承担支付责任，成都总公司对该债务承担连带清偿责任。

观点：总公司对分公司的债务承担连带清偿责任。

该观点认为，因为分公司不具有法人资格，故其民事责任应该由其总公司来承担，但又因其享有民事诉讼当事人的资格，能够独立参加民事诉讼，显然分公司和总公司应该承担连带责任，这样既有理论依据，也保护了债权人的利益。

案例三：某商贸公司诉某建筑安装公司J分公司及总公司买卖合同纠纷一案。

某商贸公司与某建筑安装公司J分公司签订《钢材购销合同》，约定由商贸公司向J分公司承建的工地提供钢材，后J分公司拖欠钢材款30余万元。

故商贸公司将建筑安装公司J分公司及总公司诉至法院，要求J分公司支付剩余钢材款和违约金，总公司承担连带责任。

法院最终判令，由J分公司支付剩余钢材款和违约金，对其不能偿还的部分由总公司负责清偿。

观点：总公司对分公司债务承担补充清偿责任。

该观点认为，分公司经过工商部门依法登记，具有相应的组织机构和资产，拥有相对独立的法律地位，可以从事与其法律地位相适应的民事活动。

但其始终不具有法人资格，责任能力也不完整，因此，分公司无力承担的责任，由总公司承担补充清偿责任。

案例四：B建筑公司的分公司与鲍某签订《租赁合同》，约定鲍某向B建筑公司的分公司提供建筑施工所需的架管、扣件等租赁物，并对租金、丢失损毁物件的赔偿方式等达成了一致协议。

后B建筑公司的分公司未按约定支付租金，故鲍某将其诉至法院，要求B建筑公司的分公司支付拖欠的租金和物件损失费用。

法院审理后支持原告的诉讼请求，判令由B 建筑公司的分公司承担支付租金和物件损失费的责任。

观点：分公司对其债务独立承担责任，总公司不承担责任。

此观点认为，既然《民事诉讼法》确认了分公司的诉讼主体地位，能够独立的作为案件的当事人参加诉讼，那么当然应当对其债务独立承担责任。

由于并未进行统一、系统的立法，而且每位法官对法条理解适用也各有不同，即便在同一法院也存在以上四种大相径庭的做法，审判实践中的分歧可见一斑。

以上四种观点，代表了审判实务中总公司对分公司承担民事责任的几种主要做法，每种观点分别有自己的理论依据，但也各有利弊。

接下来笔者就以上四种观点分别进行探讨。

观点一：总公司对分公司债务直接承担清偿责任。

总公司直接承担清偿分公司债务的积极意义在于能够最大限度的保护债权人的利益，并且有利于审判和执行中的操作。

然而此种做法的缺点也是非常明显的，下面分别从以下几个方面来进行阐述：1、从便于当事人诉讼的角度来说。

在现代经济交往中，如前所述公司设立分公司从事经营活动的现象很常见。

分公司有自己的营业执照，同时也有公司给予的相应的人员和经费，分公司可以自行就其经营过程中产生的纠纷进行处理。

所以，如果分公司的民事责任只能由总公司承担。

这样，不管是分公司本身，还是作为分公司的债权人，诉讼起来都十分不便，并且还会导致公司经营管理的不便和市场秩序的混乱。

而我国《民事诉讼法》及其司法解释之所以将企业法人分支机构规定为民事诉讼主体，其目的之一就是为了便于当事人诉讼。

所以，既然现行《民事诉讼法》及其司法解释已经考虑到了这一点，如果还允许当事人任意起诉法人或者凡是起诉分公司的案件都将法人追加为共同被告并作为承担责任的主体，那么，法人分支机构的民事主体地位就显得多此一举且毫无意义了 。

以案例一为例，北京华联作为一大型连锁超市，在全国各地均有分公司，如果每一个涉及其分公司的案件都要追加北京总公司，不仅增加了诉讼成本，也削弱了设立分公司的意义。

2、从方便法院管辖的角度来说。

我国民事诉讼法在确定法院对一审案件的管辖权时，除了特别规定外，一般都是以与案件有密切联系的法院管辖为主。

由于企业法人及其分支机构往往不在同一个地区，如果法人主要办事机构所在地的法院受理了发生在分支机构所在地的纠纷，那么相当于行使了异地管辖权。

一方面，由于分支机构的数量众多，全部集中在法人住所地法院审理，将导致法人住所地法院不堪重负；另一方面，在庭审的过程中，为查明案件事实，需要调查取证时，不得不求助于分支机构所在地的法院或自行到分支机构所在地异地调查取证，无疑增加了司法成本；因此，原告直接起诉企业法人的舍近求远的诉讼行为，显然是不利于法院管辖和诉讼顺利进行的。